一、楊春寶律師團(tuán)隊法律服務(wù)動態(tài)
1、楊春寶律師團(tuán)隊助力浦東引領(lǐng)區(qū)基金投資設(shè)立母基金
近期，楊春寶律師團(tuán)隊接受浦東引領(lǐng)區(qū)基金的委托，為其與某知名券商私募子公司合作設(shè)立母基金事宜提供對基金管理人進(jìn)行法律盡職調(diào)查、審閱或起草合伙協(xié)議及附屬協(xié)議等全面法律服務(wù)。
2、楊春寶律師應(yīng)邀為參加“向燈塔工廠學(xué)數(shù)字化轉(zhuǎn)型”活動的優(yōu)秀企業(yè)家進(jìn)行主題分享
“燈塔工廠”有著智能制造“奧斯卡”之稱，是由達(dá)沃斯世界經(jīng)濟(jì)論壇和麥肯錫咨詢公司共同遴選的數(shù)字化制造和全球化4.0示范者，代表全球制造業(yè)領(lǐng)域智能制造和數(shù)字化最高水平。本次活動由擺渡人供應(yīng)鏈管理俱樂部、九三學(xué)社寧波市企業(yè)家聯(lián)誼會等共同舉辦。楊律師應(yīng)邀為參加活動的優(yōu)秀企業(yè)家們分享了“如何進(jìn)行私募融資與股權(quán)激勵”。
二、基金業(yè)協(xié)會各類公告和報告
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“協(xié)會”）于 2023年2月24日發(fā)布《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡稱“《辦法》”），《辦法》將于2023年5月1日起正式施行。關(guān)于《辦法》，楊春寶律師團(tuán)隊在結(jié)合相關(guān)法條依據(jù)的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了逐條解讀，詳見我們的系列文章《附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)》。
附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之一——總則和附則篇
附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之二——管理人登記篇
附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之三——基金備案篇
附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之四——信息變更和報送篇
附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之五——自律管理篇
協(xié)會于2023年4月21日發(fā)布公告稱，現(xiàn)有深圳市瑞融興資產(chǎn)管理有限公司等5家機(jī)構(gòu)不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會將注銷該5家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入證券期貨市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。
三、監(jiān)管動態(tài)
1. 《私募基金管理人登記申請材料清單（2023年修訂）》（以下簡稱“《清單》”）
為配合《私募投資基金登記備案辦法》及相關(guān)指引實(shí)施，便利私募基金管理人及申請機(jī)構(gòu)辦理登記相關(guān)業(yè)務(wù)，協(xié)會于2023年4月7日發(fā)布《清單》。《清單》自2023年5月1日起施行，2022年6月發(fā)布的《私募基金管理人登記申請材料清單》同時廢止。《清單》此次修訂，重點(diǎn)修改了如下內(nèi)容：
（1）在基本信息方面，明確規(guī)定管理人實(shí)繳資本標(biāo)準(zhǔn)，細(xì)化和修改了關(guān)于員工信息、辦公場所使用證明、商業(yè)計劃書以及登記承諾函等方面的材料要求，新增了“相關(guān)登記信息變更材料”的要求。
（2）在相關(guān)制度方面，明確了管理人登記的制度分為內(nèi)部控制制度和合規(guī)管理制度、私募基金運(yùn)作制度、應(yīng)急預(yù)案制度。在機(jī)構(gòu)持牌以及關(guān)聯(lián)方信息方面，明確登記時需披露分支機(jī)構(gòu)、子公司以及其他關(guān)聯(lián)方的工商登記信息、業(yè)務(wù)開展情況等基本信息。
（3）在財務(wù)信息方面，成立不滿一年的管理人由自愿提交審計報告變更為提交最近一個季度的審計報告。
（4）在出資人信息方面，增加規(guī)定通過SPV出資的，應(yīng)當(dāng)穿透至最終履行相應(yīng)出資義務(wù)的主體，提供對應(yīng)的出資能力證明材料。此外，強(qiáng)制要求高管持股，增加了關(guān)于金融機(jī)構(gòu)員工持股、非主要出資人從事沖突業(yè)務(wù)和相關(guān)受益人的材料要求。
（5）在控股股東、實(shí)際控制人和執(zhí)行事務(wù)合伙人方面，細(xì)化和完善了關(guān)于實(shí)際控制人與管理人之間的控制關(guān)系圖、實(shí)際控制人的認(rèn)定、相關(guān)經(jīng)驗、財務(wù)情況、控制權(quán)變更等其他材料披露要求。
（6）在法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表方面，將其從業(yè)經(jīng)驗?zāi)晗尢岣咧?年（合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人除外）。私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的業(yè)績要求變更為最近10年內(nèi)連續(xù)24個月以上的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品或者單個賬戶的管理規(guī)模不低于2000萬元人民幣；私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的業(yè)績要求變更為最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項目經(jīng)驗，投資金額合計不低于3000萬元人民幣，且至少應(yīng)有1起項目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出。此外，還增加了不予認(rèn)可業(yè)績材料的情形。
2. 《私募證券投資基金運(yùn)作指引（征求意見稿）》（以下簡稱“《運(yùn)作指引》”）
協(xié)會于2023年4月28日公布《運(yùn)作指引》，向社會公開征求意見。《運(yùn)作指引》對私募證券投資基金募集、投資、運(yùn)作管理、過渡期環(huán)節(jié)提出規(guī)范要求：
（1）在募集要求方面，明確私募證券投資基金初始募集及存續(xù)規(guī)模、私募證券投資基金開放申贖頻率、鎖定期安排、預(yù)警線、止損線及觸發(fā)后的相關(guān)安排等。
（2）在投資要求方面，要求采取資產(chǎn)組合的方式進(jìn)行投資，禁止多層嵌套，明確不得將衍生品交易異化為股票、債券等場內(nèi)標(biāo)的的杠桿融資工具等。
（3）在運(yùn)作管理方面，從內(nèi)部制度、壓力測試、信息報送等方面提出了對私募證券投資基金管理人的規(guī)范要求，進(jìn)一步細(xì)化信息披露要求等。
（4）在過渡期安排方面，明確《運(yùn)作指引》施行后新備案的私募證券投資基金按照《運(yùn)作指引》要求執(zhí)行。同時為減少新老基金的套利空間，對存量基金針對不同情況提出差異化整改要求，并對重點(diǎn)條款的整改給予充分過渡期安排。
3. 中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）2023年度立法工作計劃
證監(jiān)會于2023年4月14日印發(fā)2023年度立法工作計劃稱，5件“需要抓緊研究、擇機(jī)出臺的項目”中包括修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。
四、典型判例
1. 私募基金代銷機(jī)構(gòu)工作人員在推銷基金時表明自身系代銷機(jī)構(gòu)工作人員，并且其身份可通過代銷機(jī)構(gòu)的勞動合同、工資發(fā)放記錄進(jìn)行佐證的，可以認(rèn)定其推銷行為系職務(wù)行為，對投資者主張其承擔(dān)損失賠償責(zé)任的訴請不予支持
案件：邵某、馬某侵權(quán)責(zé)任糾紛【(2022)浙02民終5473號】
主要事實(shí)：馬某與恒宇天澤公司簽訂《勞動合同書》，勞動期限至2020年8月31日止。2017年11月，馬某以恒宇天澤公司工作人員的身份向邵某推銷富立天瑞公司管理的某私募基金產(chǎn)品，同日邵某將100萬元匯付至富立天瑞公司賬戶。2018年4月，馬某又以恒宇天澤公司工作人員的身份向邵某推銷博信盈泰公司管理的某私募基金，同日，邵某將230萬元匯至指定賬戶。前述兩支私募基金到期后，邵某僅分別收回本金115,950元和433,984.78元。后邵某對兩支私募基金的管理人和和托管人提起仲裁主張賠償損失，仲裁庭均認(rèn)定私募基金未履行適當(dāng)性義務(wù)，應(yīng)賠償邵某所遭受的損失。但邵某通過執(zhí)行仲裁裁決獲賠金額較少。邵某認(rèn)為，《勞動合同書》缺乏基本要素，人社局登記的勞動用工關(guān)系和證券基金業(yè)協(xié)會的公示登記信息，均顯示馬某非恒宇天澤公司的工作人員，馬某銷售基金并非是在執(zhí)行工作任務(wù)，并且其個人代理銷售行為違法違規(guī)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，遂起訴主張馬某賠償其投資本金和相應(yīng)的利息損失。一審駁回其訴請，其不服提出上訴。
裁判觀點(diǎn)：二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，邵某在與案涉私募基金的管理人和托管人的仲裁案件審理過程中均表示馬某在向其銷售私募基金時自稱系恒宇天澤公司的工作人員，涉案基金的管理人富立天瑞公司和博信盈泰公司亦認(rèn)可馬某的富立天瑞公司工作人員身份。結(jié)合《勞動合同書》、工資發(fā)放記錄等證據(jù)材料，一審認(rèn)定馬某向邵某銷售涉案私募投資基金系作為恒宇天澤公司工作人員執(zhí)行公司工作任務(wù)，并無不當(dāng)。按照法律規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，依法應(yīng)由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，二審法院駁回了邵某的上訴請求。
2. 私募基金管理人在投前未盡適當(dāng)性義務(wù)，投后管理階段存在未盡信息披露義務(wù)、未依約經(jīng)投資人同意多次單方以公告形式?jīng)Q定延長基金期限等重大違約情況，應(yīng)當(dāng)對投資者的損失承擔(dān)賠償責(zé)任
案件：萬方投資控股集團(tuán)有限公司等合同糾紛【(2020)京0105民初57043號】
主要事實(shí)：2018年3月，中美建德公司作為投資人與私募基金管理人萬方鑫潤公司、基金托管人恒泰公司簽訂《萬方鑫潤不良資產(chǎn)收益權(quán)私募基金合同》，該《基金合同》由《重要提示》《私募基金風(fēng)險揭示書》《投資者承諾書》《投資者告知書》及正文組成。《重要提示》《私募基金風(fēng)險揭示書》《私募基金風(fēng)險揭示書》等文件均包含風(fēng)險提示的相關(guān)內(nèi)容，并且蓋有中美建德公司公章。《基金合同》約定，經(jīng)基金管理人與基金托管人、基金份額持有人協(xié)商一致，本基金可展期。同時合同亦約定當(dāng)本基金出現(xiàn)對基金份額持有人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的情形的，應(yīng)當(dāng)召開基金份額持有人大會。后萬方鑫潤公司兩次通過單方發(fā)布公告延長基金的清算分配日。中美建德公司認(rèn)為萬方鑫潤公司在簽訂和履行基金合同過程中，未核查其是否為合格投資者，未進(jìn)行回訪確認(rèn)。中美建德公司支付投資款后，萬方鑫潤公司沒有按照基金合同約定定期向其定期信息披露和報告。基金存續(xù)期限屆滿，萬方鑫潤公司未安排基金的退出和清算，故而向法院起訴要求萬方鑫潤公司支付投資本金和利息。
裁判觀點(diǎn)：法院經(jīng)審理認(rèn)為，即便中美建德公司在私募基金風(fēng)險提示書、基金投資者風(fēng)險測評問卷及回訪確認(rèn)函等文件上的蓋章真實(shí)，但蓋章行為不免除基金管理人應(yīng)當(dāng)履行的風(fēng)險提示、風(fēng)險承受能力及風(fēng)險等級調(diào)查、適當(dāng)性產(chǎn)品匹配義務(wù)。在此情況下，萬方鑫潤公司應(yīng)進(jìn)一步舉證證明其在銷售涉案基金產(chǎn)品時向中美建德公司履行了告知產(chǎn)品投向、資金使用方式、各方權(quán)利義務(wù)、投資將產(chǎn)生的最大損失風(fēng)險及基金無法變現(xiàn)退出的風(fēng)險。由于萬方鑫潤公司未能進(jìn)一步舉證，故而認(rèn)定萬方鑫潤公司在銷售階段未全面恰當(dāng)履行適當(dāng)性義務(wù)。
關(guān)于信息披露義務(wù)，基金管理人在發(fā)行私募基金產(chǎn)品以及管理私募基金財產(chǎn)的過程中，均應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的規(guī)定以及基金合同等文件的約定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整并及時地披露相關(guān)信息，維護(hù)委托人的知情權(quán)。萬方鑫潤公司未舉證證明在基金存續(xù)期內(nèi)通過官網(wǎng)或者合同約定的其他方式向中美建德公司披露了投后管理報告，萬方鑫潤公司未在投后管理階段盡到信息披露義務(wù)，構(gòu)成嚴(yán)重違約。
關(guān)于基金延期，不管是基金合同存續(xù)期限延期還是清算延期，均屬于對基金份額持有人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的情形，基金到期后，萬方鑫潤公司未經(jīng)投資人同意多次單方以公告形式?jīng)Q定延長基金期限，與案涉《基金合同》約定嚴(yán)重不符，萬方鑫潤公司存在明顯違約行為。
萬方鑫潤公司投前未盡適當(dāng)性義務(wù)，投后管理階段存在上述重大違約情況，應(yīng)當(dāng)對投資者的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。法院最終判決萬方鑫潤公司向中美建德公司支付其投資本金以及利息損失，萬方鑫潤公司在承擔(dān)賠償責(zé)任后繼受中美建德公司在案涉私募基金后續(xù)清算中享有的權(quán)利。
