一、基金業(yè)協(xié)會各類提示、通知和公告

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“協(xié)會”）于2021年5月14日發(fā)布《關(guān)于注銷第二十五批公示期滿三個月且未主動聯(lián)系協(xié)會的失聯(lián)私募基金管理人登記的公告》稱：江蘇富垠資產(chǎn)管理有限公司等14家機(jī)構(gòu)達(dá)到公示期滿三個月且未主動聯(lián)系協(xié)會并提供有效證明材料的注銷條件，協(xié)會將注銷該14家機(jī)構(gòu)私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

協(xié)會于2021年5月28日發(fā)布《關(guān)于注銷深圳市信證基金管理有限公司等25家期限屆滿未提交專項法律意見書的私募基金管理人登記的公告》稱：現(xiàn)有深圳市信證基金管理有限公司等25家私募基金管理人存在異常經(jīng)營情形，且未能在書面通知發(fā)出后的3個月內(nèi)提交符合規(guī)定的專項法律意見書，協(xié)會將注銷該25家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

協(xié)會于2021年5月28日發(fā)布《關(guān)于注銷山東舜基私募基金管理有限公司等7家不能持續(xù)符合管理人登記要求的私募基金管理人登記的公告》稱：現(xiàn)有山東舜基私募基金管理有限公司等7家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會將注銷該7家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

二、政策動態(tài)

1.《關(guān)于加快推進(jìn)上海全球資產(chǎn)管理中心建設(shè)的若干意見》

2021年5月25日，上海市人民政府辦公廳印發(fā)《關(guān)于加快推進(jìn)上海全球資產(chǎn)管理中心建設(shè)的若干意見》（“《意見》”），自2021年6月1日起施行。

《意見》提出了六項重點(diǎn)任務(wù)，其中，與私募基金行業(yè)相關(guān)的具體內(nèi)容包括以下六項：

（1）集聚和培育資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。積極引入、支持基金等機(jī)構(gòu)及其專業(yè)子公司落戶，吸引家族信托、基金銷售等資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。支持符合條件的外資率先在上海獨(dú)資、合資設(shè)立基金管理機(jī)構(gòu)，設(shè)立投資研究、銷售運(yùn)營、合規(guī)風(fēng)控等平臺。集聚各類私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金（創(chuàng)業(yè)投資基金）。探索設(shè)立支持中小資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)發(fā)展的種子基金，鼓勵成立股權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓基金。

（2）提升專業(yè)機(jī)構(gòu)服務(wù)能力。重點(diǎn)發(fā)展基金登記、估值核算、基金評價、咨詢資訊等服務(wù)機(jī)構(gòu)，引進(jìn)會計審計、法律服務(wù)、信用評級、資產(chǎn)評估等中介機(jī)構(gòu)。研究設(shè)立專業(yè)托管機(jī)構(gòu)。推動專業(yè)機(jī)構(gòu)提升專業(yè)能力，鼓勵行業(yè)自律組織建立專業(yè)機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量評價機(jī)制。

（3）提升資產(chǎn)管理產(chǎn)品創(chuàng)新力度。豐富固定收益產(chǎn)品種類，加大權(quán)益類產(chǎn)品發(fā)行力度。在中證張江自主創(chuàng)新50指數(shù)基礎(chǔ)上推出交易型開放式指數(shù)基金（ETF）產(chǎn)品，促進(jìn)上海國際金融中心和科創(chuàng)中心建設(shè)聯(lián)動。制定專項政策支持基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）試點(diǎn)，打造全國基礎(chǔ)設(shè)施REITs產(chǎn)品發(fā)行交易首選地。豐富商品類基金產(chǎn)品，提升重要大宗商品價格影響力。加強(qiáng)管理人中管理人（MOM）、基金中基金（FOF）等產(chǎn)品研發(fā)。

（4）加大綠色領(lǐng)域投資力度。引導(dǎo)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)配置綠色資產(chǎn)，開發(fā)碳基金、碳信托、碳指數(shù)、碳遠(yuǎn)期等碳金融產(chǎn)品，研究氣候投融資產(chǎn)品，將上海打造成為聯(lián)接國內(nèi)國際的綠色金融樞紐，助力“碳達(dá)峰、碳中和”目標(biāo)實現(xiàn)。

（5）支持符合條件的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)申請合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QDII）業(yè)務(wù)資質(zhì)。鼓勵本市資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)在境外設(shè)立、收購和參股資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。

（6）深化QFLP和QDLP試點(diǎn)。推動參與合格境外有限合伙人（QFLP）試點(diǎn)的外資機(jī)構(gòu)管理境內(nèi)人民幣基金，鼓勵符合條件的內(nèi)資機(jī)構(gòu)參與QFLP試點(diǎn)。推進(jìn)QFLP試點(diǎn)機(jī)構(gòu)開展境內(nèi)非上市公司股權(quán)、上市公司定向增發(fā)和夾層基金、特殊資產(chǎn)、私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金等投資。支持境外知名資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)和符合條件的境內(nèi)機(jī)構(gòu)申請合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）試點(diǎn)資質(zhì)。支持QDLP試點(diǎn)機(jī)構(gòu)投資境外私募基金和非上市企業(yè)股權(quán)及債權(quán)、證券市場、大宗商品、金融衍生品等領(lǐng)域。探索推動外資資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)用一個主體開展QDLP、私募證券投資基金管理（WFOE PFM）等業(yè)務(wù)。

2. 《證券基金期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)投資者投訴處理工作指引（試行）》

中國證券業(yè)協(xié)會、中國期貨業(yè)協(xié)會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會同中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司聯(lián)合制定并于2021年5月15日發(fā)布了《證券基金期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)投資者投訴處理工作指引（試行）》（“《指引》”），雖然《指引》并不適用于私募基金投資者[1]，但鑒于目前并無適用于私募基金行業(yè)的投資者投訴處理規(guī)定，因此建議廣大私募基金管理人在處理投資者糾紛時可參照適用《指引》的相關(guān)規(guī)定。《指引》的主要內(nèi)容如下：

（1）明確投訴主體和投訴方式。根據(jù)《指引》，投資者的投訴方式包括在線投訴、信函、電話、傳真、電子郵件或面談等。投訴主體為自然人的，原則上應(yīng)由其本人提出，多名投訴人采取面談方式提出共同投訴的，應(yīng)推選不超過5名代表；投訴主體若為機(jī)構(gòu)，應(yīng)由法定代表人或其代理人提出。

（2）投訴者應(yīng)提供的材料。經(jīng)營機(jī)構(gòu)可要求投資者提供以下材料或者信息：投訴人的基本情況，被投訴人的基本情況，投訴請求、主要事實和理由。

（3）投訴處理流程。經(jīng)營機(jī)構(gòu)處理投訴的流程為：建立投訴臺賬，登記投訴事項；作出是否受理的決定；如決定受理，則根據(jù)不同情況在受理后20日內(nèi)作出處理決定（履行義務(wù)、作出賠償/補(bǔ)償、進(jìn)行解釋或協(xié)商等）；如不予受理，則及時通知投資者并說明理由；登記處置結(jié)果等。

《指引》規(guī)定的投訴處理流程

（4）經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)建立健全投資者投訴處理工作制度。具體而言：應(yīng)明確投訴處理流程、責(zé)任分工、處理時限等要求；應(yīng)保障投訴渠道暢通；應(yīng)明確分管投訴處理的高級管理人員，設(shè)立或指定投訴處理部門，建立健全投訴處理培訓(xùn)機(jī)制；應(yīng)建立投訴處理工作檔案管理制度，建設(shè)投訴處理數(shù)據(jù)庫（相關(guān)檔案資料保存期限不得少于10年）；應(yīng)完善內(nèi)部信息管理機(jī)制；應(yīng)建立投訴處理責(zé)任追究機(jī)制；應(yīng)每年對本機(jī)構(gòu)的投訴處理工作進(jìn)行自查總結(jié)；應(yīng)建立投訴突發(fā)事件的應(yīng)急處置機(jī)制；應(yīng)及時向行業(yè)協(xié)會及監(jiān)管部門報告重大投訴事項等。

此外，該《指引》還就“12386”中國證監(jiān)會服務(wù)熱線（“12386熱線”）轉(zhuǎn)辦事項的處理進(jìn)行了專章規(guī)定。

三、典型判例

1. 以互聯(lián)網(wǎng)等非現(xiàn)場方式進(jìn)行的適當(dāng)性義務(wù)履行并不必須經(jīng)過雙錄程序，在其他適當(dāng)性義務(wù)已經(jīng)履行的情況下，基金管理人對投資者的損失不承擔(dān)責(zé)任

案件：張振華與國泰君安證券股份有限公司烏魯木齊河北東路證券營業(yè)部、國泰君安證券股份有限公司金融衍生品種交易糾紛案【（2021）新01民終1890號】

主要事實：張振華與國泰君安之間成立基金合同法律關(guān)系。2019年11月15日，張振華填寫了《投資者風(fēng)險測評問卷》，經(jīng)評估后其風(fēng)險承受能力為C4。2019年11月18日，張振華在國泰君安烏魯木齊營業(yè)部開立國泰君安公司賬戶，提供其申萬宏源證券的資金對賬單、在《私募資產(chǎn)管理產(chǎn)品合格投資者承諾函》及簽署表上簽字，成為私募資管產(chǎn)品合格投資者。2019年12月30日，張振華通過國泰君安公司君弘手機(jī)APP購買國泰君安公司管理的“君享弘利二號”私募產(chǎn)品，成交金額180萬元；2020年2月3日，張振華將該產(chǎn)品贖回，成交金額為1,622,403.03元。

原告張振華認(rèn)為，被告提供的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的投資者調(diào)查、風(fēng)險揭示等工作，均沒有取得原告的電子簽名，而僅是以確認(rèn)按鈕形式完成，且基金管理人在上述工作中并未進(jìn)行“雙錄”，說明基金管理人并未完全履行適當(dāng)性義務(wù)，應(yīng)當(dāng)就投資人的直接損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

裁判觀點(diǎn)：本案的爭議焦點(diǎn)為：國泰君安烏魯木齊營業(yè)部及國泰君安公司是否履行了適當(dāng)性義務(wù)和告知說明義務(wù)。

法院認(rèn)為，適當(dāng)性義務(wù)是指賣方機(jī)構(gòu)在向金融消費(fèi)者推薦、銷售理財?shù)雀唢L(fēng)險等級的金融產(chǎn)品時，必須履行了解客戶、了解產(chǎn)品以及將適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品或服務(wù)銷售給適合的金融消費(fèi)者的義務(wù)。基于此，法院審查了基金管理人履行適當(dāng)性義務(wù)的情況，認(rèn)定基金管理人對投資人進(jìn)行了風(fēng)險測試、投資人簽署了《私募資產(chǎn)管理產(chǎn)品合格投資者承諾函》、基金管理人提供了《風(fēng)險揭示書》、《國泰君安君享弘利二號集合資產(chǎn)管理計劃管理合同》和《國泰君安證券適當(dāng)性評估結(jié)果確認(rèn)書》等材料，原告張振華均點(diǎn)擊確認(rèn)。綜上所述，法院認(rèn)為國泰君安烏魯木齊營業(yè)部、國泰君安公司提供的證據(jù)可以證明其在張振華購買涉案私募產(chǎn)品時已向張振華履行了適當(dāng)性義務(wù)、告知說明義務(wù)，國泰君安烏魯木齊營業(yè)部、國泰君安公司的行為并無不當(dāng)之處。

關(guān)于本案原告提出的基金管理人未進(jìn)行雙錄，法院認(rèn)為，目前尚無法律法規(guī)規(guī)定金融機(jī)構(gòu)向消費(fèi)者銷售金融產(chǎn)品時必須要采取現(xiàn)場雙錄、簽署紙質(zhì)文件的方式。依照《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》第二十五條規(guī)定，張振華通過互聯(lián)網(wǎng)等非現(xiàn)場方式進(jìn)行購買，張振華作為普通投資者通過符合法律、行政法規(guī)要求的電子方式進(jìn)行確認(rèn)。同時，張振華在電子確認(rèn)上述文件中，亦認(rèn)可電子簽名與紙質(zhì)文件上手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。故，法院對張振華的該上訴意見不予采納。

綜上所述，法院并不支持張振華的訴請，認(rèn)定基金管理人已經(jīng)履行了適當(dāng)性義務(wù)，判決駁回張振華的訴訟請求。

2. 第三方為資產(chǎn)管理計劃所出具的《保證書》等文件有效，保證人應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)協(xié)議或保證書承擔(dān)《保證書》中約定的資金補(bǔ)償義務(wù)

案件：劉興華等與馬德明合同糾紛案【（2021）京03民終5839號】

主要事實：2016年2月18日，原告馬德明（資產(chǎn)委托人）與北信瑞豐公司（資產(chǎn)管理人）、寧波銀行股份有限公司（資產(chǎn)托管人）簽署《資產(chǎn)管理合同》，約定：資產(chǎn)管理計劃名稱為北信瑞豐資產(chǎn)睿信長盈1號資產(chǎn)管理計劃（以下簡稱《睿信長盈1號資管計劃》）。馬德明在風(fēng)險承諾函中簽字，且資產(chǎn)管理人、資產(chǎn)托管人未對委托財產(chǎn)收益狀況做出任何承諾或者擔(dān)保。

同日，王君（保證人）、劉興華（保證人）出具《保證書》，承諾如下；保證書擔(dān)保的范圍包括但不限于投資款以及投資人實現(xiàn)追討投資款的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等）；如受托人未按《睿信長盈1號資管計劃》約定按期足額償還全部投資款以及收益導(dǎo)致投資人損失的，本人保證在協(xié)議到期日后無條件將上述款項支付給投資人；本保證書自本人簽字之日起生效，直至保證書約定履行完畢為止。

2018年8月7日，北信瑞豐公司發(fā)布《睿信長盈1號／2號資管計劃變現(xiàn)進(jìn)展情況的公告》，載明：1號資管計劃于2018年2月18日到期。該產(chǎn)品進(jìn)入清算期后，尚未完成資產(chǎn)全部變現(xiàn)，故原告馬德明起訴要求涉案保證人承擔(dān)償付投資本金的義務(wù)。

裁判觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，本案有兩項爭議焦點(diǎn)：

其一，《保證書》是否成立和生效。首先，法院認(rèn)為，根據(jù)已查明的事實，王君、劉興華自愿就涉案資管計劃向馬德明出具《保證書》，保證馬德明投資的本金不受任何損失，如受托人未按涉案資管計劃約定按期足額償還全部投資款以及收益導(dǎo)致馬德明損失的，保證在協(xié)議到期日后無條件將上述款項支付給馬德明；王君、劉興華均在《保證書》上簽字確認(rèn)，且馬德明予以接受，故該《保證書》已依法成立。其次，王君、劉興華作為個人自愿就馬德明所投資金不受損失等事項作出的相關(guān)承諾，系該二人的真實意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不屬于法律禁止的“剛性兌付條款”，應(yīng)當(dāng)有效。

其二，王君、劉興華應(yīng)否向馬德明支付投資本金。二審法院認(rèn)定王君、劉興華不能免除其基于《保證書》所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的各項民事義務(wù)和責(zé)任（即保證范圍包含投資款）。

綜上所述，法院認(rèn)定，被告劉興華和王君應(yīng)當(dāng)依據(jù)《保證書》向原告馬德明承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，賠償原告因該資產(chǎn)管理計劃所遭受的本金損失和律師費(fèi)用支出。

3. 投資產(chǎn)品實際管理人向投資者出具的“承諾函”載明將以自有財產(chǎn)承擔(dān)投資本金損失，法院認(rèn)定有效且應(yīng)當(dāng)履行

案件：原告江蘇省金陵建工集團(tuán)有限公司與被告深圳正前方金融服務(wù)有限公司合同糾紛【（2020）蘇0105民初7560號】

主要事實：2016年，金陵建工公司（基金委托人）與俾斯麥公司（基金管理人）簽訂《俾斯麥2號私募基金基金合同》，認(rèn)購其俾斯麥2號私募基金1億元的基金份額，該基金投資于正前方公司實際管理的三只的投資產(chǎn)品。

2018年10月17日，正前方公司向金陵建工公司出具《關(guān)于江蘇省金陵建工集團(tuán)有限公司委托投資管理事宜的承諾函》（“《承諾函》”）一份，載明：金陵建工公司于2016年12月30日以來分別認(rèn)購?fù)赓Q(mào)信托-匯鑫231號（卓粵49號）（4000萬元）、北方信托正前方1號（4000萬元）、中海信托-大成至圣3號（2000萬元），正前方公司作為上述三款投資產(chǎn)品的實際管理人，現(xiàn)就相關(guān)事宜補(bǔ)充約定如下：對上述三個投資產(chǎn)品的劣后級份額，若發(fā)生補(bǔ)倉情況，由正前方公司承擔(dān)補(bǔ)倉義務(wù)；如金陵建工公司本金產(chǎn)生損失，保證將以綜合金融服務(wù)所產(chǎn)生的價值、自有資本金或股權(quán)的形式補(bǔ)足損失，并于2019年12月30日前完成投資本金歸還義務(wù)。

原告江蘇金陵建工以被告正前方公司未履行《承諾函》中載明的補(bǔ)倉義務(wù)為由，向法院起訴要求被告承擔(dān)投資產(chǎn)品的本金歸還義務(wù)。

裁判觀點(diǎn)：本案的爭議焦點(diǎn)為被告正前方公司所出具的《承諾函》是否有效并且應(yīng)當(dāng)?shù)玫铰男小?/span>

法院認(rèn)為，案涉《承諾函》的內(nèi)容表明，正前方公司為金陵建工公司投資產(chǎn)品的實際管理人。正前方公司通過《關(guān)于江蘇省金陵建工集團(tuán)有限公司委托投資管理事宜的承諾函》形式向金陵建工公司承諾：如金陵建工公司本金產(chǎn)生損失，保證將以綜合金融服務(wù)所產(chǎn)生的價值、自有資本金或股權(quán)的形式補(bǔ)足損失，并于2019年12月30日前完成投資本金歸還義務(wù)。該承諾函系正前方公司真實意思表示，且未違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。綜上所述，正前方公司應(yīng)按承諾承擔(dān)向金陵建工公司歸還本金4000萬元的責(zé)任。金陵建工公司主張的利息，符合法律規(guī)定，法院亦予以支持。