A、B、C三公司共同成立D公司從事純凈水生產、銷售，在其全部股本金中，A公司持有60％、B公司持有30％，C公司持有10%。D公司董事會選舉A公司人員為董事長、法定代表人，并由董事長提名任命B公司人員為總經理。D公司的純凈水業務發展很快，迅速成為市場主導品牌。與此同時，A公司逐漸取得了對D公司的實際控制。此后A公司又另行成立了E公司，同樣從事純凈水生產、銷售，并且利用D公司的銷售網絡銷售與D公司產品十分相似的產品。B公司認為E公司構成對D公司的不正當競爭，并要求D公司起訴E公司，但由于A公司控制D公司的董事會，C公司保持中立，因此無法就此事形成決議。

B公司認為，A公司利用擔任D公司董事長、對D公司的控制地位，利用D公司銷售網絡從事與D公司競爭的業務，侵犯了D公司利益。在D公司無法形成董事會決議起訴E公司的情況下，B公司自己提起訴訟，要求E公司停止侵權，賠償損失。法院受理了此案，D公司董事會對此提出異議。法院經審理認為，A公司利用其控股地位，操縱D公司與E公司的業務，其行為已經損害被控股公司D公司及非控股股東B公司和C公司的利益，因此，對于D公司是否起訴E公司事宜，A公司應當回避，在其控制下通過的D公司董事會決議（不起訴E公司）應認定無效。在D公司不起訴E公司的情況下，B公司可以代表D公司起訴E公司。在此情形下，A公司利用對D公司的控制，以D公司名義以相同的理由向另一法院起訴E公司，但索賠額只有B公司訴請的十分之一，并以D公司已經起訴E公司為由，要求受理B公司起訴的法院駁回B公司的起訴。后該案調解結案。　

簡評：本案中的D公司為中外合資企業，中外合資公司的最高權力機構為董事會，不同于內資公司的股東會，因此其決策機制也不是完全采取股權多數決制度，這是創業企業引進外資或者接受外資并購時應當特別注意的。當然，無論決策機制如何不同，保護小股東權利的精神和原則是一致的，當小股東在公司的利益受到侵害，而公司不愿意或者不能維護其合法權益的情況下，小股東可以代表公司提起訴訟。新修訂的《公司法》對此有明確的規定。（選自《創業法律108問》，作者：楊春寶高級律師，電話：13901826830）