一、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)法律服務(wù)動(dòng)態(tài)

1、楊春寶律師再次榮登The Legal 500私募股權(quán)基金律師榜單。在Private Equity: PRC Firms（中國私募基金律所）榜單中，The Legal 500點(diǎn)評(píng)道：

Chambers Yang has a proven track record in the raising, investment, management and exit of PE funds, as well as specialist knowledge in the field of valuation adjustment mechanism.

楊春寶律師在私募基金募投管退方面擁有良好的業(yè)績記錄，并在估值調(diào)整機(jī)制領(lǐng)域（即“對(duì)賭”）擁有專業(yè)知識(shí)。

2、楊春寶律師應(yīng)邀參加第十二屆金磚論壇并以《“技術(shù)+資本”如何實(shí)現(xiàn)“1+1大于2”的效果？》為題發(fā)表演講

3、楊春寶律師被上海市水務(wù)局、上海市海洋局續(xù)聘為法律顧問

4、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)代理的一起近4億元的對(duì)賭糾紛案獲得上海二中院的支持

5、楊春寶律師團(tuán)隊(duì)接受委托對(duì)珠海某生物醫(yī)藥研發(fā)公司開展法律盡職調(diào)查

二、基金業(yè)協(xié)會(huì)各類公告

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“協(xié)會(huì)”）于2023年11月1日發(fā)布公告稱，上海國煦股權(quán)投資管理有限公司等3家私募基金管理人達(dá)到公示期滿一個(gè)月且未主動(dòng)聯(lián)系協(xié)會(huì)并完成情況報(bào)告的注銷條件。協(xié)會(huì)將注銷該3家私募基金管理人的登記，并將上述情形錄入資本市場誠信檔案數(shù)據(jù)庫。社會(huì)公眾可通過證券期貨市場失信記錄查詢平臺(tái)進(jìn)行查詢。已注銷機(jī)構(gòu)不再具有私募基金管理人資格，不得再以私募基金名義展業(yè)。

協(xié)會(huì)于2023年11月24日發(fā)布2023年12月基金從業(yè)考試公告。公告載明協(xié)會(huì)將于2023年12月16日在45個(gè)城市舉辦基金從業(yè)全國統(tǒng)一考試，并隨附件發(fā)布了三類考試科目對(duì)應(yīng)的大綱。

協(xié)會(huì)于2023年11月29日發(fā)布《基金管理人綠色投資自評(píng)估報(bào)告（2023）》。該報(bào)告系基于協(xié)會(huì)在2023年7月面向資產(chǎn)管理類會(huì)員機(jī)構(gòu)開展的第五次自評(píng)估調(diào)查中收到的反饋結(jié)果。報(bào)告第二和第三部分系對(duì)樣本私募證券投資基金管理人和私募股權(quán)創(chuàng)投基金管理人綠色投資體系建設(shè)情況的具體介紹。整體而言，私募證券投資基金管理人側(cè)重于開展綠色投資研究，或聚焦新能源等特定綠色產(chǎn)業(yè)投資，機(jī)制建設(shè)的投入相對(duì)較少。私募股權(quán)創(chuàng)投基金管理人在投后綠色績效管理方面獨(dú)具特色，超過半數(shù)綠色投資產(chǎn)品會(huì)采取主動(dòng)措施促進(jìn)被投企業(yè)提升綠色績效。私募股權(quán)投資基金不僅能夠參與被投企業(yè)治理，更能協(xié)調(diào)被投企業(yè)開展上下游產(chǎn)業(yè)鏈合作。

三、監(jiān)管動(dòng)態(tài)

1、易會(huì)滿在2023金融界論壇年會(huì)發(fā)表演講

協(xié)會(huì)于2023年11月8日轉(zhuǎn)載中國證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿在2023金融街論壇年會(huì)上的主題演講。易主席在演講中提出，資本市場風(fēng)險(xiǎn)的主要成因包括杠桿過度甚至失控、創(chuàng)新與監(jiān)管失衡、欺詐造假、背信妄為和主體責(zé)任缺位。他提出要加強(qiáng)部際聯(lián)動(dòng)、央地協(xié)作，依法將各類證券活動(dòng)全部納入監(jiān)管，嚴(yán)把私募基金等領(lǐng)域準(zhǔn)入關(guān)，嚴(yán)厲打擊“偽私募”，消除監(jiān)管空白和盲區(qū)；堅(jiān)持服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的根本宗旨，圍繞做好科技金融、綠色金融、普惠金融、養(yǎng)老金融、數(shù)字金融，更好發(fā)揮資本市場樞紐功能等。

2、協(xié)會(huì)發(fā)布修訂后的《基金從業(yè)人員管理規(guī)則》及配套規(guī)則

2023年11月24日，協(xié)會(huì)對(duì)2022年發(fā)布的《基金從業(yè)人員管理規(guī)則》（下稱“《管理規(guī)則》”）及配套規(guī)則進(jìn)行修訂。修訂后的《管理規(guī)則》分為總則、從業(yè)人員資質(zhì)管理、基金行業(yè)機(jī)構(gòu)的管理責(zé)任、執(zhí)業(yè)行為規(guī)范、自律管理、附則六章，共四十三條，在原有《管理規(guī)則》基礎(chǔ)上，修改完善的內(nèi)容主要包括：壓實(shí)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員管理主體責(zé)任；明確從業(yè)人員的禁止性行為要求；強(qiáng)化自律約束機(jī)制，對(duì)違背職業(yè)道德和社會(huì)公德并造成惡劣社會(huì)影響的從業(yè)人員從嚴(yán)從重處理。修訂后的配套規(guī)則明確適用對(duì)象合規(guī)誠信要求；新增三種由所聘用機(jī)構(gòu)向協(xié)會(huì)申請注冊基金從業(yè)資格的從業(yè)資格認(rèn)定情形；強(qiáng)化后續(xù)培訓(xùn)引導(dǎo)，申請人通過學(xué)歷認(rèn)定、從業(yè)經(jīng)歷認(rèn)定等方式注冊基金從業(yè)資格的，所聘用機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)后續(xù)職業(yè)培訓(xùn)管理，加強(qiáng)對(duì)其的法律法規(guī)培訓(xùn)和職業(yè)道德規(guī)范及案例警示教育。

3、協(xié)會(huì)發(fā)布修訂后的《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)投資管理人員注冊登記規(guī)則》

2023年11月24日，協(xié)會(huì)對(duì)此前發(fā)布的《基金經(jīng)理注冊登記規(guī)則》進(jìn)行修改完善，并更名為《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)投資管理人員注冊登記規(guī)則》（下稱“《注冊登記規(guī)則》”）。本次修訂對(duì)過去碎片化的規(guī)則進(jìn)行了梳理整合，規(guī)范了各類特殊產(chǎn)品基金經(jīng)理的具體標(biāo)準(zhǔn)，將投資經(jīng)理登記管理規(guī)程統(tǒng)一納入自律規(guī)則中，同時(shí)明確了投資管理人員專業(yè)履職能力和工作經(jīng)驗(yàn)要求。修訂后的《注冊登記規(guī)則》分為總則、基金經(jīng)理注冊、基金經(jīng)理變更、基金經(jīng)理注銷、投資經(jīng)理登記和注銷、日常管理、附則七章，修改完善的內(nèi)容主要包括：明確適用人員具體范圍，直接適用對(duì)象新增了在證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)中從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的投資經(jīng)理等，參照適用對(duì)象新增了證券公司子公司中負(fù)責(zé)私募股權(quán)投資基金管理業(yè)務(wù)的投資管理人員等；全面整合投資管理人員注冊登記要求；強(qiáng)化投資管理人員履職要求，包括加強(qiáng)投資管理人員執(zhí)業(yè)行為管理、積極辦理注冊登記有關(guān)事項(xiàng)等；規(guī)范注冊登記流程，明確了投資管理人員注冊、登記、變更、注銷及基金經(jīng)理考試等各主要環(huán)節(jié)的標(biāo)準(zhǔn)要求、辦理?xiàng)l件、辦理時(shí)限、流程安排、材料要求，實(shí)現(xiàn)全流程電子化辦理，并進(jìn)一步簡化材料要求。

3、央行、外管局發(fā)布《境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券期貨投資資金管理規(guī)定（征求意見稿）》，擬取消 QFII/RQFII 在國家外匯管理局辦理資金登記的行政許可要求

2023年11月10日，央行發(fā)布《境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券期貨投資資金管理規(guī)定（征求意見稿）》（下稱“《管理規(guī)定》征求意見稿”），對(duì)原《境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券期貨投資資金管理規(guī)定》進(jìn)行了修訂完善。修改完善的內(nèi)容主要包括：簡化登記手續(xù)，取消 QFII/RQFII 在國家外管局辦理資金登記的行政許可要求，明確境內(nèi)證券期貨投資資金登記辦理、變更登記和注銷登記事宜；優(yōu)化賬戶管理，不再區(qū)分用于證券交易或衍生品交易的人民幣專用存款賬戶；簡化匯兌管理，不再要求外幣對(duì)應(yīng)的人民幣賬戶內(nèi)本金及投資收益必須兌換為外幣后匯出，可直接匯出人民幣資金；便利外匯風(fēng)險(xiǎn)管理，除托管銀行外，QFII/RQFII 還可通過具有結(jié)售匯業(yè)務(wù)資格的境內(nèi)其他金融機(jī)構(gòu)、進(jìn)入銀行間外匯市場等更多途徑辦理即期結(jié)售匯和外匯衍生品交易。

四、典型判例

1. 私募基金代銷機(jī)構(gòu)通過風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷確認(rèn)投資者系合格投資者，且通過相關(guān)材料告知案涉基金產(chǎn)品信息并進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)揭示，且投資者簽字確認(rèn)的，應(yīng)視為基金代銷機(jī)構(gòu)已履行適當(dāng)性義務(wù)；基金管理人發(fā)布的分配公告中的“固定收益”等表述，不能反推在銷售基金時(shí)存在承諾保本保收益的情形

案件：張某某與上海陸享基金銷售有限公司等財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛【(2022）滬74民終1746號(hào)】

主要事實(shí)：2017年5月，案涉基金銷售人員向張某某發(fā)送推介材料，載明案涉基金管理人、業(yè)績比較基準(zhǔn)；“產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)提示”載明案涉基金系高風(fēng)險(xiǎn)、高收益；收益分配信息顯示，在分配完投資者本金及保證每年7.5%基準(zhǔn)收益后，如有剩余則視為超額收益。2017年5月9日，張某某填寫的，由案涉基金代銷機(jī)構(gòu)LX公司提供的《風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷》顯示其風(fēng)險(xiǎn)承受度為進(jìn)取型，問卷的“重要聲明”部分載明，投資者承諾已如實(shí)填寫《風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷》，并了解了風(fēng)險(xiǎn)承受類型和適合購買的產(chǎn)品類型。在該調(diào)查問卷的開頭和結(jié)尾的基金投資者處，均簽有“張某某”名字。次日，LX公司向張某某出具《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》并經(jīng)其簽署。同日，張某某填寫《基金業(yè)務(wù)申請表》認(rèn)購案涉基金。此后，張某某與案涉基金管理人A公司、托管人簽訂《基金合同》，合同的“風(fēng)險(xiǎn)提示”載明基金管理人不保證基金財(cái)產(chǎn)中的認(rèn)購資金本金不受損失，也不保證一定盈利及最低收益。本基金屬于高風(fēng)險(xiǎn)投資品種，適合風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、評(píng)估、承受能力為進(jìn)取型的合格投資者。基金管理人依據(jù)基金合同約定管理和運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，由基金財(cái)產(chǎn)及投資者承擔(dān)。隨后，張某某支付認(rèn)購款，亦于2018年收到第一年收益。A公司于2019年7月出具的公告載明：本次應(yīng)付給合伙人的固定收益為4,455萬元，分配基準(zhǔn)日為6月20日。后案涉基金無法按期兌付，張某某所投資的3/4本金及相應(yīng)收益均未能贖回。張某某以LX公司未盡到適當(dāng)性義務(wù)，且在推介材料和公告中宣傳案涉基金為“保證每年7.5%基準(zhǔn)收益”的固收產(chǎn)品等理由，主張其應(yīng)賠償本金和利息等經(jīng)濟(jì)損失。一審法院審理后駁回張某某的訴訟請求，張某某上訴。

裁判觀點(diǎn)：LX公司通過風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷確認(rèn)上訴人系合格投資者，在此基礎(chǔ)上對(duì)其進(jìn)行了風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)評(píng)估，并向其銷售與測評(píng)風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)匹配的金融產(chǎn)品，且通過《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》《基金業(yè)務(wù)申請表》等材料告知案涉基金產(chǎn)品的投資項(xiàng)目、募集規(guī)模、管理人、托管人等信息，多次揭示案涉基金產(chǎn)品的高風(fēng)險(xiǎn)，投資者簽署的《投資者承諾書》《基金合同》等亦表明了案涉產(chǎn)品的相關(guān)情況并揭示案涉基金產(chǎn)品的高風(fēng)險(xiǎn)情況，上訴人亦在上述材料上簽字并在相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示內(nèi)容下簽字確認(rèn)。一審法院據(jù)此認(rèn)定LX公司已經(jīng)盡到了適當(dāng)性義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)揭示義務(wù)、告知說明義務(wù)，二審法院對(duì)此予以認(rèn)可。推介材料中載明的7.5%的年化收益率為案涉基金的業(yè)績比較基準(zhǔn)，“保證每年7.5%基準(zhǔn)收益”的表述系對(duì)存在超額收益情況下的分配方式的解釋。A公司出具的相關(guān)公告為事后發(fā)布，并不能以此反推案涉基金銷售時(shí)存在承諾保本保收益的情形。案涉《基金合同》中亦多次強(qiáng)調(diào)基金投資者可能會(huì)面臨無法取得收益甚至損失本金的風(fēng)險(xiǎn)。最終，二審法院駁回上訴，維持原判。

律師點(diǎn)評(píng)：投資人在購買私募產(chǎn)品、簽訂私募基金合同時(shí)，應(yīng)在仔細(xì)閱讀相關(guān)材料后再簽署，確保書面材料與銷售機(jī)構(gòu)及其人員的口頭宣講或承諾是完全一致的。

2. 私募業(yè)務(wù)代理機(jī)構(gòu)在提供申請私募基金管理人代理服務(wù)時(shí)，在明知委托人的從業(yè)資質(zhì)及從業(yè)經(jīng)驗(yàn)不足以直接持有私募基金管理人的股權(quán)時(shí)，應(yīng)對(duì)委托人進(jìn)行告知和說明，否則委托人有權(quán)以無法實(shí)現(xiàn)合同目的為由解除雙方訂立的委托代理服務(wù)合同并要求代理機(jī)構(gòu)返還相應(yīng)款項(xiàng)

案件：譯諾（上海）企業(yè)管理中心（有限合伙）與許某某委托合同糾紛【(2023）滬01民終7534號(hào)】

主要事實(shí)：2022年初，許某某向ZN管理中心咨詢申請登記私募基金管理人的辦理流程，并希望新設(shè)或收購管理人主體以及設(shè)立持股平臺(tái)，由許某某擔(dān)任主要職務(wù)。ZN管理中心的聯(lián)系人劉某在充分了解許某某的資質(zhì)情況和團(tuán)隊(duì)現(xiàn)狀后，明確表示可由許某某收購其實(shí)際控制的PX公司，并可提供代理申請私募基金管理人服務(wù)。2022年3月，許某某和ZN管理中心簽署《委托合同》。許某某于同月支付部分代理服務(wù)費(fèi)。2022年5月，劉某告知許某某，因許某某年齡較小且沒有相關(guān)從業(yè)資質(zhì)證書，如由許某某擔(dān)任PX公司的主要職務(wù)，容易在申請資格時(shí)被否決。但PX公司的原股東符合相關(guān)資質(zhì)，可由上述股東代持許某某的股份。許某某認(rèn)為由他人代持股份違背其委托的本意，遂提出后續(xù)由自己考取基金從業(yè)所需的資格證書，劉某接受上述方案。2022年7月，劉某再次提出代持方案，許某某仍表示拒絕，雙方陷入僵局。2022年10月，許某某通過微信與郵寄方式，將《律師函》送達(dá)ZN管理中心，通知解除《委托合同》并要求其返還已支付的代理服務(wù)費(fèi)。ZN管理中心不認(rèn)可前述要求，許某某遂訴至法院。一審法院確認(rèn)《委托合同》解除，但鑒于ZN管理中心已付出一定工作量，酌情扣除ZN管理中心相應(yīng)投入成本，判令其退還許某某部分費(fèi)用。ZN管理中心提起上訴。

裁判觀點(diǎn)：本案涉及的私募業(yè)務(wù)委托代理服務(wù)業(yè)務(wù)具有較強(qiáng)的專業(yè)性。ZN管理中心作為一家具有相關(guān)業(yè)務(wù)資質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，在明知許某某缺乏相關(guān)從業(yè)資質(zhì)及從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的情況下，未將“股份能否由委托人直接持有”這一涉及委托人自身利益的重要事項(xiàng)提前向許某某進(jìn)行告知和說明，并體現(xiàn)在合同主要條款中，顯然存在一定過錯(cuò)。 系爭合同簽訂后、雙方磋商過程中，在許某某多次明確表示不接受股份代持方案的前提下，ZN管理中心亦未提出讓許某某滿意的解決方案，從而導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)。許某某據(jù)此提出解除系爭合同，與法無悖，應(yīng)予以支持。如前所述，系爭合同解除的事由無法歸責(zé)于許某某，而ZN管理中心對(duì)此雖無惡意，卻負(fù)有過失責(zé)任。ZN管理中心應(yīng)當(dāng)向許某某返還已收取的相關(guān)費(fèi)用，一審法院結(jié)合合同總價(jià)款、許某某的支付情況、ZN管理中心的工作量及投入成本等，酌定由譯諾管理中心退還許某某部分費(fèi)用，尚屬合理，二審法院亦予確認(rèn)。最終，二審法院駁回上訴，維持原判。

律師點(diǎn)評(píng)：私募基金管理人登記需由專業(yè)的私募基金律師進(jìn)行法律盡職調(diào)查并出具法律意見書，委托其他中介機(jī)構(gòu)代辦難免陷入進(jìn)退兩難的境地。

3. 私募基金要求目標(biāo)公司對(duì)股權(quán)回購承擔(dān)連帶責(zé)任的，需要符合公司法關(guān)于股東不得抽逃出資的強(qiáng)制性規(guī)定，完成減資程序；要求目標(biāo)公司對(duì)現(xiàn)金補(bǔ)償和逾期違約金承擔(dān)連帶責(zé)任的，需證明目標(biāo)公司尚有可以分配的利潤

案件：深圳東方小微興股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）與大連遠(yuǎn)洋漁業(yè)金槍魚釣有限公司等合同糾紛【(2022)京民終44號(hào)】

主要事實(shí)：2017年1月，XWX企業(yè)（下稱“投資方”）與勵(lì)某某、YY公司（下稱“目標(biāo)公司”）簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并約定：勵(lì)某某（目標(biāo)公司實(shí)際控制人）向投資方轉(zhuǎn)讓其持有的目標(biāo)公司2.38%股權(quán)。同日，投資方與目標(biāo)公司、勵(lì)某某、JM公司（目標(biāo)公司股東）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》并約定：如出現(xiàn)目標(biāo)公司未能限期完成A股上市等情形，投資方有權(quán)要求勵(lì)某某及JM公司回購股權(quán)。《補(bǔ)充協(xié)議》還約定了針對(duì)目標(biāo)公司的業(yè)績承諾，以及，勵(lì)某某和JM公司在目標(biāo)公司未實(shí)現(xiàn)業(yè)績目標(biāo)時(shí)應(yīng)對(duì)投資方進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償。此外，《補(bǔ)充協(xié)議》還約定了關(guān)于逾期回購和/或支付現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)倪`約責(zé)任，以及目標(biāo)公司和/或勵(lì)某某、JM公司對(duì)于前述違約應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。隨后，投資方向勵(lì)某某支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。2021年，由于目標(biāo)公司未完成限期上市以及2018年業(yè)績目標(biāo)，投資方發(fā)函要求勵(lì)某某、JM公司回購其持有的目標(biāo)公司全部股權(quán)，并按照約定進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償，但未果。投資方遂訴至法院，請求判令勵(lì)某某、JM公司支付回購價(jià)款和現(xiàn)金補(bǔ)償款，以及逾期違約金等，并要求目標(biāo)公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一審法院支持了投資方關(guān)于支付股權(quán)回購價(jià)款及逾期違約金的訴請，未支持關(guān)于現(xiàn)金補(bǔ)償（含逾期違約金）和目標(biāo)公司承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請求。投資方提起上訴。

裁判觀點(diǎn)：首先，二審法院支持了投資方要求勵(lì)某某和JM公司支付現(xiàn)金補(bǔ)償及逾期違約金的上訴請求。其次，關(guān)于投資方要求目標(biāo)公司對(duì)股權(quán)回購承擔(dān)連帶責(zé)任，二審法院認(rèn)為，因投資方持有目標(biāo)公司股權(quán)，目標(biāo)公司向投資方支付股權(quán)回購價(jià)款需要符合公司法關(guān)于股東不得抽逃出資的強(qiáng)制性規(guī)定，但本案根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，目標(biāo)公司未完成減資程序，遂對(duì)投資方該請求不予支持。再次，關(guān)于投資方要求目標(biāo)公司對(duì)勵(lì)某某和JM公司支付股權(quán)回購價(jià)款的違約金、支付現(xiàn)金補(bǔ)償及違約金等承擔(dān)連帶責(zé)任，因投資方未充分證明目標(biāo)公司尚有可以分配的利潤，遂二審法院對(duì)投資方該請求不予支持。

律師點(diǎn)評(píng)：本案投資協(xié)議雖然約定由目標(biāo)公司實(shí)際控制人和股東承擔(dān)對(duì)賭責(zé)任，但又同時(shí)約定目標(biāo)公司對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任，而非明確目標(biāo)公司是依照公司法規(guī)定程序?qū)蓶|的支付補(bǔ)償款與回購款義務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，以致投資方要求目標(biāo)公司承擔(dān)連帶責(zé)任的請求未能獲得法院支持。