企業(yè)的擴(kuò)張通常通過兩種方式進(jìn)行：一是通過引進(jìn)投資者的方式增資，包括引進(jìn)戰(zhàn)略投資者或者風(fēng)險(xiǎn)投資者，發(fā)行股票也許可以認(rèn)為是一種特別的引進(jìn)投資者的方式；二是通過并購的方式，并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。而前一種方式對于戰(zhàn)略投資者或者風(fēng)險(xiǎn)投資者而言，則也是一種并購行為，股票發(fā)行也常與重組、并購相聯(lián)系。
企業(yè)并購是項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，并購的成功與否取決于眾多因素，其中，投資者對目標(biāo)公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此，投資者必須對目標(biāo)公司進(jìn)行必要的調(diào)查，了解目標(biāo)公司各方面的情況。這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨(dú)立完成的，必須委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行，比如委托律師調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格、目標(biāo)公司經(jīng)營管理的合法性、目標(biāo)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)等等，委托資產(chǎn)評估公司對目標(biāo)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估，委托財(cái)務(wù)咨詢公司或者其他專業(yè)機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況、競爭能力等方面進(jìn)行調(diào)查、評估，委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司的技術(shù)能力進(jìn)行調(diào)查、評估，委托環(huán)境評估機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司所涉及的環(huán)境保護(hù)事項(xiàng)進(jìn)行評價(jià)，等等。在實(shí)踐中，這些調(diào)查被稱之為“盡職調(diào)查( due diligence)”。
然而，在并購實(shí)踐中，一些初涉并購的投資者或者目標(biāo)公司對于盡職調(diào)查卻認(rèn)識不夠。有些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就作出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。有些目標(biāo)公司的管理者不理解盡職調(diào)查對于投資者的重要性，也不理解盡職調(diào)查對于促成交易的重要性，采取積極抵制或者消極不配合的態(tài)度，致使并購流產(chǎn)。因此，補(bǔ)上盡職調(diào)查這一課，對于成功進(jìn)行并購至關(guān)重要。本文僅從法律角度談?wù)劚M職調(diào)查的主要內(nèi)容及其意義。
目標(biāo)公司的主體資格是盡職調(diào)查的首要內(nèi)容，必須調(diào)查目標(biāo)公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，如果涉及須經(jīng)批準(zhǔn)才能成立的公司，如股份有限公司、外商投資企業(yè)、經(jīng)營項(xiàng)目涉及經(jīng)批準(zhǔn)方可經(jīng)營的等等，還須查驗(yàn)其是否得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)。同時(shí)還須查驗(yàn)?zāi)繕?biāo)公司設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等是否履行了必要程序，是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，特別是涉及國有資產(chǎn)時(shí)更須特別小心。此外，還要查驗(yàn)?zāi)繕?biāo)公司是否依法存續(xù)，是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙，其經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，等等。
目標(biāo)公司的主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一，這往往也是投資者特別關(guān)注的內(nèi)容之一。對于目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)的調(diào)查主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：目標(biāo)公司擁有土地使用權(quán)、房產(chǎn)的情況；擁有商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)的情況；擁有主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備的情況；上述財(cái)產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛；目標(biāo)公司以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，還需調(diào)查取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙；目標(biāo)公司對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性；等等。
目標(biāo)公司的重大債權(quán)債務(wù)通常是投資者特別關(guān)注的內(nèi)容，也常常是陷阱所在。必須調(diào)查目標(biāo)公司的金額較大的應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款情況，并且應(yīng)當(dāng)調(diào)查其是否合法有效；必須調(diào)查目標(biāo)公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)；必須調(diào)查目標(biāo)公司對外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)以及代為清償后的追償風(fēng)險(xiǎn)；必須調(diào)查目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債；等等。其中，對于擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)、應(yīng)收款的訴訟時(shí)效以及實(shí)現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注；通常還需要目標(biāo)公司的股東或者管理層對債權(quán)債務(wù)、特別是或有債權(quán)債務(wù)作出承諾。
目標(biāo)公司的訴訟、仲裁或行政處罰也是應(yīng)當(dāng)予以重視的內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的、或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件；同時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司控股股東以及主要股東是否存在尚未了結(jié)的、或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，如果目標(biāo)公司的控股股東以及主要股東存在此類情況，其又不具備執(zhí)行能力，就會對目標(biāo)公司產(chǎn)生影響；與此相關(guān)聯(lián)，應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司的控股股東以及主要股東所持目標(biāo)公司股份有無質(zhì)押；此外，還應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司董事長、總經(jīng)理是否存在尚未了結(jié)的、或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，因?yàn)槿绱嬖诖祟惽闆r，可能會對目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響。
目標(biāo)公司的稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)對于某些特定的目標(biāo)公司而言也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一。在我國，存在名目繁多的稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼，如果目標(biāo)公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策，該政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注。應(yīng)當(dāng)調(diào)查目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，有權(quán)部門是否出具意見，目標(biāo)公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)；目標(biāo)公司近3年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰。
以上提及的盡職調(diào)查內(nèi)容是絕大多數(shù)并購活動中會涉及到的，而對于某些特定行業(yè)、特定背景的目標(biāo)公司則要有針對性地制定盡職調(diào)查計(jì)劃，進(jìn)行詳盡、全面、謹(jǐn)慎的調(diào)查。(本文原載于《科技創(chuàng)業(yè)》2004年9月號)（選自《創(chuàng)業(yè)法律108問》，作者：楊春寶高級律師，電話：13901826830）
