法律橋網(wǎng)友songshu咨詢：我所在的公司為一房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司，公司發(fā)起人為自然人股東2人，其中董事長徐占有股份75%，徐同時(shí)兼任公司的總經(jīng)理，并擔(dān)任公司的法定代表人，另一股東李占股份25%，擔(dān)任公司副總經(jīng)理，主管工程方面工作，公司另外聘請一名常務(wù)副總經(jīng)理程。

    現(xiàn)在公司要投資成立自己的物業(yè)管理公司，由現(xiàn)在的房產(chǎn)公司作為獨(dú)立法人來投資，比例為100%，按新公司的規(guī)定，應(yīng)屬于一人有限責(zé)任公司，一人有限公司是不需要設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的，那么新公司的股東就是作為企業(yè)法人的房產(chǎn)公司，另外新公司設(shè)執(zhí)行董事1人，監(jiān)事1人。

    而徐對新公司的設(shè)立思路如下：讓程來擔(dān)任新公司的法人代表。

    我正在編寫新公司的章程，及辦理相關(guān)手續(xù)，遇到的問題是：
    1、在新公司的股東手冊中，股東寫企業(yè)法人-房產(chǎn)公司，還是房產(chǎn)公司的股東徐、李二自然人并按原來的股份比例分配。按一人有限公司的定義，理應(yīng)為企業(yè)法人，但這樣的話，在新公司的文件中，怎么顯現(xiàn)徐、李二人的股份比例？
    2、執(zhí)行董事與法人代表必須是一人嗎？如果是，那么程就會(huì)必須是新公司的執(zhí)行董事兼法人代表，而新公司法第二款規(guī)定，股東會(huì)“有選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)”，這是否意味著股東讓程來當(dāng)執(zhí)行董事是行不通的？
    3、公司既然沒設(shè)股東會(huì)，那么法人代表的任免機(jī)構(gòu)是新公司還是新公司的股東會(huì)？

上海楊春寶律師解答：企業(yè)法人是新公司的股東，徐、李二人沒有股份，他們只是間接持股。執(zhí)行董事與法人代表通常指同一人。新公司股東會(huì)的職權(quán)由股東行使。

songshu再咨詢：您說：“執(zhí)行董事與法人代表通常指同一人”，那么由此看來程就應(yīng)該是執(zhí)行董事兼法人代表，而新公司法第二款規(guī)定，股東會(huì)“有選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)”，這是否意味著股東只能從股東里選取董事，而程不是股東，因而程是不能被股東（會(huì)）選為執(zhí)行董事的呢？您說：“企業(yè)法人是新公司的股東，徐、李二人沒有股份，他們只是間接持股”，那么徐、李二人作為新公司的間接持股人，對新公司做決策等行使股東權(quán)利和職權(quán)時(shí)，是否要通過股東會(huì)議的形式來解決并作出決議呢（而新公司是沒有設(shè)立股東會(huì)的）？

廣州辛巴哥哥律師解答：

1、在新公司的文件中無須顯示徐、李二人的股份比例，因?yàn)樾鹿镜?00%股權(quán)都是房地產(chǎn)的，徐、李二人沒有出資，不是股東（股東只有一個(gè)，房產(chǎn)公司），沒有任何股份。

2、法律沒有規(guī)定執(zhí)行董事與法人代表必須是一人。該法條并沒有規(guī)定“只能從股東里選取董事”，你的理解有誤。因?yàn)槎掠晒蓶|提名，然后由股東進(jìn)行投票選舉產(chǎn)生，股東可以提名自己的員工或者外面聘請的人來給大家投票選舉。現(xiàn)在新的公司的股東只有一個(gè)，那么可以用房產(chǎn)公司的名義選舉程當(dāng)執(zhí)行董事，并且兼任法人代表或者不兼任法人代表，因?yàn)榉ㄈ舜磉€可以由經(jīng)理擔(dān)任。

3、新公司只有一個(gè)股東，房產(chǎn)公司作出的決議為股東決議（替代“股東會(huì)決議”這個(gè)說法），公司不存在股東會(huì)，徐、李二人不是股東，公司也沒有股東會(huì)可供參加。

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