高科技創(chuàng)業(yè)企業(yè)一般具有良好的發(fā)展前景，為了吸引、留住優(yōu)秀的管理人才和技術(shù)人才，有必要建立適合企業(yè)特點(diǎn)的長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制。該機(jī)制既要發(fā)揮激勵(lì)作用，又不能過多改變公司的股本結(jié)構(gòu)以致影響公司吸引風(fēng)險(xiǎn)投資和爭(zhēng)取在主板或創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)上市，同時(shí)能滿足各種人才的不同需求及期望。
建立科學(xué)有效的長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制，把公司的前途命運(yùn)與公司的高級(jí)管理人才和技術(shù)骨干緊密結(jié)合起來，是所有公司，特別是高科技創(chuàng)業(yè)企業(yè)所面臨的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題。西方發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)作了許多有益的探索，推行了一些行之有效的激勵(lì)機(jī)制，比較常見的方案有股票期權(quán)、股票升值權(quán)、員工持股、管理層收購等等，其中以股票期權(quán)計(jì)劃最為普遍。近年來，我國(guó)的公司、企業(yè)也紛紛進(jìn)行建立激勵(lì)機(jī)制的嘗試，主要是在股票期權(quán)計(jì)劃的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)整，以適應(yīng)我國(guó)法律的規(guī)定以及不同公司的需要。
到目前為止，我國(guó)尚無普遍適用的關(guān)于期權(quán)制度及相關(guān)制度的法律規(guī)范。但是相關(guān)部門正根據(jù)《中共中央關(guān)于國(guó)有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》提出的“建立和健全國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者的激勵(lì)和約束機(jī)制”，進(jìn)行有關(guān)嘗試，如財(cái)政部與科技部于2002年8月制訂了《關(guān)于國(guó)有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見》，財(cái)政部等有關(guān)部委正在加緊制訂《上市公司股票期權(quán)管理辦法》，上海市委組織部、上海市國(guó)有資產(chǎn)管理辦公室和上海市財(cái)政局公布了《關(guān)于對(duì)本市國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)者實(shí)施期股（權(quán)）激勵(lì)的若干意見（試行）的通知》。這些規(guī)范均提出了一些新的概念和新的思路，如前者提出了3種股權(quán)激勵(lì)的形式，即獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)（企業(yè)可以按照一定的凈資產(chǎn)增值額，以股權(quán)方式獎(jiǎng)勵(lì)給對(duì)企業(yè)的發(fā)展做出突出貢獻(xiàn)的科技人員）、股權(quán)出售和技術(shù)持股，對(duì)創(chuàng)業(yè)企業(yè)建立長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制具有一定的參考意義。這些規(guī)范在某些方面與《公司法》相沖突，而且主要針對(duì)國(guó)有企業(yè)和國(guó)有控股企業(yè)，相關(guān)方案的實(shí)施需要政策面的支持，如低息貸款等，因此這些規(guī)范尚不能作為創(chuàng)業(yè)企業(yè)建立長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制的法律依據(jù)。
在目前，設(shè)計(jì)合法可行的長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制方案，只能在《公司法》、《證券法》及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章許可的范圍內(nèi)進(jìn)行。我國(guó)現(xiàn)行法律中以下規(guī)定將對(duì)設(shè)計(jì)長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制方案產(chǎn)生重大影響：
(1)公司法限制公司收購本公司的股票，公司只能在為了減少公司資本而注銷股份、或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)，才能收購本公司的股票。因此，公司不能通過回購股票的方式進(jìn)行股票儲(chǔ)備，以供期權(quán)持有人行權(quán)時(shí)出售。而且，我國(guó)尚不允許上市公司在首次公開發(fā)行時(shí)預(yù)留股票，因而公司亦不能以預(yù)留方式進(jìn)行股票儲(chǔ)備。
(2)我國(guó)公司實(shí)行注冊(cè)資本制度，公司股本應(yīng)為實(shí)收資本，且必須經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資。如果以增資擴(kuò)股方式解決期權(quán)持有人行權(quán)股票的來源，行權(quán)者必須全額投入行權(quán)資金，在沒有低息貸款之類的金融杠桿支持的情況下，行權(quán)者很難作大的投入，而如果投入太少，占公司總股本比例太低，則激勵(lì)作用又太小，失去其本來意義；且手續(xù)繁瑣，每一次變更均須作工商登記。
（3）我國(guó)公司法規(guī)定董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間不得轉(zhuǎn)讓其持有的本公司的股份，而依據(jù)有關(guān)證券法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得在離職后六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓其持有的本公司的股票。這樣，在職的期權(quán)持有人就不能在行權(quán)后轉(zhuǎn)讓其股份以套取差價(jià)，失去了期權(quán)激勵(lì)的本來意義，而在離職后行權(quán)只是繼續(xù)行使其在職期間取得的期權(quán)，股票的價(jià)值與該期權(quán)持有人對(duì)公司的貢獻(xiàn)的關(guān)聯(lián)性已大大降低。
（4）我國(guó)公司只有普通股，沒有優(yōu)先股等其他形式的股票，完全實(shí)行同股同權(quán)，期權(quán)持有人通過行權(quán)即成為普通股股東，享有與其他股東同等的權(quán)利。大量的股東卻擁有少量的股份導(dǎo)致公司股份的分散，不利于吸引風(fēng)險(xiǎn)投資或上市計(jì)劃。
根據(jù)以上分析，創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以根據(jù)其具體情況和需求，參考通行的激勵(lì)機(jī)制方案，建立適合本企業(yè)的長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制方案。以下方案可供創(chuàng)業(yè)企業(yè)參考：
（1）期權(quán)方案
該方案可以通行的期權(quán)計(jì)劃為基礎(chǔ)，結(jié)合我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定而擬定。其大致的模式是：由公司的全體股東以同等出資比例出資成立一間新的公司（公司現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)企業(yè)亦可），通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式由該公司持有公司一定比例的股份，如10%~20％，作為將來期權(quán)持有人行權(quán)的股份儲(chǔ)備。公司確定應(yīng)授予期權(quán)的對(duì)象、時(shí)間和數(shù)量，據(jù)此向特定對(duì)象授予期權(quán)，同時(shí)明確其持有期權(quán)的最短期限、行權(quán)的最長(zhǎng)期限、分階段行權(quán)的比例以及行權(quán)的價(jià)格。期權(quán)持有人按照公司的期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃行權(quán)時(shí)，即由該公司向期權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓相應(yīng)比例的股份。期權(quán)持有人通過行權(quán)成為公司的股東，享有股東的權(quán)利。當(dāng)然，也可以在行權(quán)之后選擇按當(dāng)時(shí)的資產(chǎn)價(jià)值轉(zhuǎn)讓其股份，獲取差價(jià)。
（2）虛擬期權(quán)方案
該方案系借鑒通行的期權(quán)計(jì)劃，實(shí)現(xiàn)獎(jiǎng)金的延遲發(fā)放和科學(xué)發(fā)放。其大致的模式是：基本按照通行的期權(quán)計(jì)劃實(shí)施前期的期權(quán)授予（當(dāng)然應(yīng)明確這是虛擬的期權(quán)），即按照前述期權(quán)方案中的授予期限的方式授予虛擬期權(quán)。但是，在虛擬期權(quán)持有人按照公司的期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃行權(quán)時(shí)，不是由虛擬期權(quán)持有人以行權(quán)價(jià)購買公司的股份，而是由公司向該虛擬期權(quán)持有人結(jié)算行權(quán)時(shí)股份的價(jià)值與行權(quán)價(jià)之間的差價(jià)。
(本文原載于《科技創(chuàng)業(yè)》2003年3月號(hào)，系根據(jù)當(dāng)時(shí)有效的《公司法》撰寫。)（選自《創(chuàng)業(yè)法律108問》，作者：楊春寶高級(jí)律師，電話：13901826830）
