法律橋網(wǎng)友咨詢(xún)：一外資公司（房地產(chǎn)）若想建立一個(gè)購(gòu)物中心，進(jìn)入商業(yè)零售行業(yè)，是否有什么限制性規(guī)定？
可否采取以下這一做法：由兩個(gè)自然人注冊(cè)一商業(yè)公司后，以商業(yè)公司名義運(yùn)做購(gòu)物中心，但出資由外資企業(yè)提供而且該二人實(shí)際受控于外資公司？

上海楊春寶律師解答：何必設(shè)計(jì)得這么復(fù)雜呢？直接由外商出資即可。

上海馬建榮律師解答：同意楊律師的觀點(diǎn)，可以由外商直接投資。但需準(zhǔn)備相關(guān)材料并辦理相應(yīng)的審批手續(xù)，06年3月1日起符合下列條件的審批權(quán)限下放到地方省級(jí)商務(wù)部門(mén)審批：
（1）單一店鋪面積不超過(guò)5000平方米，且店鋪數(shù)量不超過(guò)3家，其外國(guó)投資者通過(guò)設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國(guó)開(kāi)設(shè)同類(lèi)店鋪總數(shù)不超過(guò)30家；
（2）單一店鋪面積不超過(guò)3000平方米，且店鋪數(shù)量不超過(guò)5家，其外國(guó)投資者通過(guò)設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國(guó)開(kāi)設(shè)同類(lèi)店鋪總數(shù)不超過(guò)50家；
（3）單一店鋪面積不超過(guò)300平方米。

當(dāng)然首先公司應(yīng)具備一般資質(zhì)，符合外商投資企業(yè)注冊(cè)資本和投資總額的有關(guān)規(guī)定，且外商投資商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限一般不超過(guò)30年，在中西部地區(qū)設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限一般不超過(guò)40年，并同時(shí)出具包括申請(qǐng)書(shū)，可行性研究報(bào)告，董事會(huì)決議，審計(jì)報(bào)告，開(kāi)設(shè)地土地使用證或租賃協(xié)議，當(dāng)?shù)卣恼f(shuō)明文件等一系列相關(guān)申請(qǐng)文件辦理審批事宜。

法律橋網(wǎng)友tzzyf解答：外商投資（不是外國(guó)公司）企業(yè)設(shè)立的有限公司是內(nèi)資企業(yè)，其經(jīng)營(yíng)范圍不受外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)目錄的調(diào)整。

再咨詢(xún)：根據(jù)樓上兩位的說(shuō)法，是不是意味著：如果由外商投資建立購(gòu)物中心則需要受到《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》的限制，而由外資房地產(chǎn)公司投資建立則因?yàn)槭侵袊?guó)法人而不會(huì)受到限制呢？

上海馬建榮律師解答：對(duì)于5樓的看法，個(gè)人有些不同的意見(jiàn)。根據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》

第二條：本規(guī)定所稱(chēng)外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，是指在中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立，采取有限責(zé)任公司形式的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)以及外商投資股份有限公司，以本企業(yè)的名義，在中國(guó)境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)或購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“被投資公司”）投資者股權(quán)的行為。

第三條：外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，應(yīng)遵守國(guó)家法律、法規(guī)。

外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照?qǐng)?zhí)行《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定。外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領(lǐng)域投資。

故其實(shí)外商投資企業(yè)再投資的，還是受到我國(guó)相關(guān)法律的調(diào)控，否則其就能輕易繞開(kāi)法律對(duì)本土企業(yè)的保護(hù)。

再咨詢(xún)：根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的一些條文：
鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄
七、批發(fā)和零售貿(mào)易業(yè)
*1．一般商品的批發(fā)、零售、物流配送
限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄
六、批發(fā)和零售貿(mào)易業(yè)
*1．商品交易、直銷(xiāo)、郵購(gòu)、網(wǎng)上銷(xiāo)售、特許經(jīng)營(yíng)、委托經(jīng)營(yíng)、銷(xiāo)售代理、商業(yè)管理等各類(lèi)商業(yè)公司，以及糧、棉、植物油、食糖、藥品、煙草、汽車(chē)、原油、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的批發(fā)、零售、物流配送
象這個(gè)外資企業(yè)建立一個(gè)購(gòu)物中心，究竟屬于何種情況呢？鼓勵(lì)、允許還是限制？
另，根據(jù)《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》的定義，外國(guó)公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“外國(guó)投資者”）在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，遵守本辦法。
由原公司設(shè)立新公司似乎不適用上述管理辦法，因?yàn)樵赓Y企業(yè)不符合“外國(guó)投資者”的定義，但確實(shí)符合《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》的情況。

上海馬建榮律師再解答：一般商品是指單一的產(chǎn)品，而購(gòu)物中心就屬于限制類(lèi)的。

外國(guó)投資者設(shè)立的公司再設(shè)立新公司在形式上確實(shí)不屬于“外國(guó)投資者”設(shè)立的公司，故“外商投資企業(yè)境內(nèi)投資”這一行為“比照”執(zhí)行《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定。

法律的適用并不是單一條文的直接套用，而是一個(gè)系統(tǒng)的應(yīng)用過(guò)程，需要綜合運(yùn)用多種基礎(chǔ)法律知識(shí)，并分清各種不同的情況，所以有些當(dāng)事人常常問(wèn)我法律哪條哪條明明是這么規(guī)定的，為什么你要說(shuō)我不對(duì)呢，但他不知道法律還有特別規(guī)定，法律對(duì)條文的適用還有前提條件。

法律橋網(wǎng)友Tzzyf解答：2005年12月31日前，外商投資企業(yè)投資設(shè)立公司如從事限制類(lèi)業(yè)務(wù)，工商部門(mén)會(huì)要求提交外貿(mào)部門(mén)的批準(zhǔn)文件。06年國(guó)家工商局發(fā)布的最新規(guī)范，已不需要提交此類(lèi)文件，具體原因不明，但應(yīng)和新公司法的發(fā)布及行政許可法有關(guān)。

再咨詢(xún)：以下兩種方案：
1、變更原外資公司的經(jīng)營(yíng)范圍而直接建立購(gòu)物中心；
2、投資建立一個(gè)商業(yè)企業(yè)同時(shí)開(kāi)設(shè)店鋪。
請(qǐng)問(wèn)這兩種方案是否都可行？哪一種更好一些？還有沒(méi)有其他方法？

上海馬建榮律師解答：回答這個(gè)問(wèn)題頗有難度，牽涉到公司情況綜合考慮及公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的問(wèn)題，因?yàn)椴磺宄F公司的具體情況很難做判斷。可以回答的是，兩種方案均需辦理審批手續(xù)，第二種方案的審批手續(xù)更多些，所需的時(shí)間也更長(zhǎng)些，當(dāng)然第二種方案也有其自身有利的地方，很難三句兩句說(shuō)清楚。

,（本文作者：楊春寶律師，來(lái)自：公司投資律師，引用及轉(zhuǎn)載應(yīng)注明作者與出處。
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