D公司向乙市法院起訴B公司，要求其退還貨款，該法院認定B公司不當?shù)美?，?yīng)將款項退還D公司，并在其主持下由B、D兩公司就此達成調(diào)解協(xié)議。B公司轉(zhuǎn)而起訴A公司，在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，經(jīng)其背書的支票并未進入A公司或 其乙市辦事處帳戶，而是進了乙市E公司的帳戶，遂將E公司亦列為被告， 法院又將承包A公司乙市辦事處的王某追加為被告。最后，法院判決A公司與王某連帶承擔退還B公司貨款的責(zé)任，經(jīng)法院執(zhí)行，這起鋼材購銷糾紛遂告結(jié)束。

這起鋼材購銷糾紛雖然涉及的單位比較多，但并不復(fù)雜。然而從糾紛的產(chǎn)生到最終解決，卻有許多涉及物資企業(yè)經(jīng)營管理中的問題值得探討。 筆者在此撇開法院的事實認定和法律適用以及當事人各方的觀點，而從法律的角度就這些問題作簡要的分析，希望讀者們特別是從事物資營銷工作的讀者能從中得到某些啟發(fā)。

一、關(guān)于合同

本案事實上涉及三個購銷行為，然而均無書面合同。因為無書面合同， 在D公司訴B公司這一訴訟中，雙方業(yè)務(wù)員就誰是合同的主體發(fā)生了爭議。 我國經(jīng)濟合同法明確要求經(jīng)濟合同須以書面形式訂立。書面合同既是履行合同的依據(jù)，也是處理合同糾紛的最直接最有力的證據(jù)。物資購銷往往數(shù)量較大，而且涉及質(zhì)量、包裝、交貨地、運輸、結(jié)算等諸多因素， 訂立書面合同是物資購銷的最基本要求。訂立物資購銷合同一般可以采用格式合同，并嚴格按照規(guī)定逐條填寫。

嚴格按照格式訂立的合同通常比較嚴密，但是還是會產(chǎn)生合同糾紛，為什么?缺乏必要的調(diào)查研究。資信調(diào)查是簽訂經(jīng)濟合同前的一項重要的準備工作，它包括兩個方面:一是資格調(diào)查，一是信用調(diào)查。前者是指調(diào) 查對方當事人的經(jīng)濟合同主體資格及對方當事人的法定代表人、經(jīng)辦人和委托代理人的資格，后者是指調(diào)查對方當事人的履約能力和履約信用， 履約能力的調(diào)查包括支付能力(如注冊資金、資金來源、經(jīng)營狀況等)和生產(chǎn)能力(如生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)水平、交貨能力等)兩個方面。特別是與沒有實業(yè)的物資經(jīng)銷企業(yè)訂立大宗物資購銷合同更要謹防商業(yè)欺詐。

二、關(guān)于授權(quán)代理

在本案訴訟過程中，B公司提出其業(yè)務(wù)員超出了授權(quán)范圍，拒絕對其經(jīng)營結(jié)果承擔責(zé)任。這是個有討論價值的問題。根據(jù)民法通則，公司只對其法定代表人以公司名義所為的行為負責(zé)，業(yè)務(wù)員從事業(yè)務(wù)活動，須有法定代表人的委托，實際上是代理關(guān)系，業(yè)務(wù)員須在授權(quán)范圍內(nèi)訂立經(jīng)濟合同。但在國內(nèi)通行的做法卻并不審驗對方業(yè)務(wù)員的授權(quán)委托書，因而合同生效與否須看是否蓋有合同章(或者業(yè)務(wù)章)。因而在目前，諸如資金審批權(quán)限等限制性的規(guī)定是對本企業(yè)業(yè)務(wù)員的有效約束，但不能對抗合同對方當事人。

三、關(guān)于票據(jù)

本案涉及的支付手段有兩個，一是以支票支付，一是以匯票支付。在D公司訴B公司訴訟中，法院根據(jù)現(xiàn)行銀行結(jié)算制度中關(guān)于取得票據(jù)須以合法的商品交易為基礎(chǔ)的規(guī)定，認定B公司為不當?shù)美贐公司訴A公司 和E公司的訴訟中，法院則以國際通行的票據(jù)的無因性為依據(jù)，認定E公司取得票據(jù)權(quán)利是合法的。顯然我國票據(jù)制度與國際慣例不相一致，但是撇開這一點，我們會注意到B公司存在著重大過失，那就是其在支票上背書時，沒有填寫“被背書人”，致使E公司無須A公司的背書直接取得支票。因此，票據(jù)背書不填寫“被背書人”與簽發(fā)空頭支票具有同樣的危險性，任何人無論以何種方式取得該票據(jù)，均可持票向銀行結(jié)算。

在目前市場經(jīng)濟秩序尚未完全建立的情況下，票據(jù)的信用出現(xiàn)了危機， 退票、拒付現(xiàn)象時有出現(xiàn)，接受票據(jù)的業(yè)務(wù)員應(yīng)當注意票據(jù)印鑒的完備與有效，更重要的是對出票人支付能力及商業(yè)信用的把握，特別是對遠期匯票的出票人更應(yīng)謹慎。

四、關(guān)于擔保

B公司向法院起訴A公司后，即申請財產(chǎn)保全，請求凍結(jié)A公司的帳戶或查封其等值財產(chǎn)，法院裁定凍結(jié)了帳戶。A公司馬上以車輛等作為擔保， 法院遂解除財產(chǎn)保全，A公司的經(jīng)營活動因之未受影響。在經(jīng)營活動中， 往往還有為履行合同提供擔保的，這一類擔保通常由其他公司提供，在被擔保人不能履行合同時，擔保人即負有按照擔保合同代為履行或者賠 償?shù)牧x務(wù)。因而一般不宜輕易對外提供擔保。對于以自有財產(chǎn)擔保的， 應(yīng)由有資質(zhì)的評估部門進行價值評估，對于第三人提供擔保的，要調(diào)查 其擔保能力。此外，法律規(guī)定國家機關(guān)不得為經(jīng)濟活動提供擔保，因而在經(jīng)濟活動中不能接受國家機關(guān)的擔保。

五、關(guān)于調(diào)解

調(diào)解不是經(jīng)濟案件訴訟的必經(jīng)階段，但是法院通常要勸說當事人調(diào)解， 有些地方法院還專門成立經(jīng)濟糾紛調(diào)解中心負責(zé)經(jīng)濟糾紛的調(diào)解工作。 當事人通常也愿意調(diào)解，這是因為:對于原告來說，調(diào)解可以縮短訴訟期限，一旦雙方當事人經(jīng)調(diào)解達成協(xié)，協(xié)議即生效，不存在上訴的問題， 可以減輕訟累；而且調(diào)解不傷和氣，仍然可以維持業(yè)務(wù)關(guān)系。對于被告來說，通過調(diào)解可以得到原告的一些諒解，在還款期限上有個寬限，還 可以減免違約金或者賠償金等，此外不至于因敗訴而影響自己的商業(yè)信譽。當然調(diào)解應(yīng)在事實清楚、責(zé)任明確的前提下進行，如果在調(diào)解中明 顯處于不利地位，那就應(yīng)該拒絕調(diào)解，保留上訴的權(quán)利。

六、關(guān)于訴訟第三人

本案經(jīng)過兩個訴訟階段，耗時一年多，消耗了大量的人力、物力才得以最后解決。但是，若在D公司訴B公司時，法院即依法通知A公司和開具 提貨單的某軋鋼廠作為訴訟第三人參加訴訟，則可以很快結(jié)案，減輕當 事人的訟累，也減少法院的工作量。從本案整體看，A公司乙市辦事處 和開具提貨單的某軋鋼廠共同造成了這起購銷糾紛，處于該糾紛的中心， 應(yīng)是責(zé)任的最終承擔者。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，案件處理結(jié)果同第三人有法律上的利害關(guān)系的，人民法院可以通知其參加訴訟。在本案訴訟中，若法院通知A公司和軋鋼廠參加訴訟，則退還貨款或者履行合同的責(zé)任歸于A公司和軋鋼廠，這樣B公司就無須參加兩個訴訟，無須承擔責(zé)任， 也無須承擔訴訟費用，D公司則可以更早一點追回貨款，縮短資金被占用 的時間，法院則不必重復(fù)審查同一事實，不必應(yīng)D公司的申請執(zhí)行B公司， 再應(yīng)B公司的申請執(zhí)行A公司。

七、關(guān)于提貨單

本案涉及的幾方當事人都是圍繞轉(zhuǎn)讓鋼材提貨單卻因提不到貨而發(fā)生糾紛以至涉訟。前后兩個訴訟都是圍繞著購銷合同關(guān)系和票據(jù)關(guān)系而展開， 而開具提貨單的某軋鋼廠卻逍遙于訴訟之外。筆者認為本案真正的責(zé)任承擔者恰恰應(yīng)該是該軋鋼廠，按照國際慣例，提貨單應(yīng)是貨物的物權(quán)憑證，提貨單一經(jīng)開出，出單人即負有按提貨單標明的數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格等向提貨單持有人交貨的義務(wù)，記名提貨單則應(yīng)向記名者交付或者按其 指示交付。出單人不能因為結(jié)算等理由拒絕交貨。

八、關(guān)于承包

A公司在乙市設(shè)立辦事處并承包給王某，根據(jù)承包協(xié)議，A公司為王某提供其公司的合同章、財務(wù)章和空白介紹信，王某每年上交利潤若干，辦 事處的一切債權(quán)債務(wù)均由王某自行承擔。這是一份內(nèi)部承包合同，在B 公司訴A公司訴訟中，A公司以此拒絕承擔退款責(zé)任。我們知道，承包協(xié) 議是調(diào)整發(fā)包人與承包人經(jīng)濟關(guān)系的，其對第三人的效力關(guān)鍵要看承包人是以其自己的名義還是以發(fā)包人的名義從事經(jīng)濟活動，若以自己名義從事經(jīng)濟活動，則其應(yīng)對自己的行為負責(zé)，若以發(fā)包人名義從事經(jīng)濟活動，則實際上是個代理關(guān)系，其行為的結(jié)果歸于發(fā)包人，這就又回復(fù)到上文所論及的授權(quán)代理問題，不再重復(fù)。本案中的王某在經(jīng)濟活動中使用A公司的合同章、財務(wù)章，A公司應(yīng)對其經(jīng)濟活動所產(chǎn)生的債務(wù)負責(zé)。

九、關(guān)于帳戶

帳戶管理是企業(yè)財務(wù)管理的一項重要內(nèi)容，帳戶管理不善往往造成比較嚴重的后果。有些單位出租、轉(zhuǎn)讓帳戶受到銀行等部門的處罰，根據(jù)中國人民銀行的規(guī)定，出租、轉(zhuǎn)讓帳戶的要處以發(fā)生額5%的罰款；有的不法分子使用租用來的帳戶詐騙，轉(zhuǎn)移資金或者提現(xiàn)后逃脫，給出租帳戶的單位留下沉重的債務(wù)，甚至使其成為詐騙犯的幫兇；有的不法分子使用租來的帳戶時偷漏稅，使出租帳戶的單位受到稅務(wù)部門的處罰。本案中承包A公司乙市辦事處的王某就是通過將支票打入E公司帳戶而實現(xiàn)轉(zhuǎn) 移資金的目的。

通常一個企業(yè)單位有兩個甚至更多的帳戶，使得經(jīng)濟糾紛發(fā)生后，法院無法對其采取有效的財產(chǎn)保全措施。因為被告單位可以在不同帳戶之間 轉(zhuǎn)移資金，而且即使法院知道其所有的帳戶也無濟于事，假設(shè)法院要凍 結(jié)其10萬元資金，該單位有兩個帳戶，那么法院只能裁定兩個帳戶各凍足5萬元，而不能裁定兩個帳戶各凍足10萬元，因為如果這樣凍足則可能凍結(jié)了20萬元，侵害了被告的權(quán)益。但是若裁定兩個帳戶各凍足5萬元， 則可能只凍結(jié)到5萬元，而且該單位還可以另外再開立帳戶。這種多頭開戶的情況是由我國金融秩序的混亂造成的，已引起有關(guān)部門的高度重視， 相信不久會得到妥善解決。

十、關(guān)于上下級公司的關(guān)系

近幾年來，有些單位熱衷于開辦企業(yè)，有的開辦非獨立法人的分支機構(gòu)， 有的則開辦具有獨立法人資格的企業(yè)。但資金畢竟有限，通常在企業(yè)開 辦手續(xù)辦妥后便將資金抽逃出去，將新辦企業(yè)的帳戶作為應(yīng)急備用帳戶。 本案中D公司向法院申請對B公司強制執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)B公司帳戶存款所剩無幾，于是找到B公司的上級公司，上級公司以公司為獨立法人單位為由， 拒絕承擔責(zé)任，后D公司通過查閱工商登記檔案得知B公司的注冊資金是 由其上級公司撥款而來，而B公司的財務(wù)報表又不能反映其注冊資金的去向，B公司的上級公司遂不得不承擔其撥款范圍內(nèi)的債務(wù)，而且受到了工商行政管理部門的經(jīng)濟處罰。

市場經(jīng)濟實質(zhì)上就是法制經(jīng)濟，從宏觀的市場調(diào)控直至微觀的市場行為都需要法律的規(guī)范。政府對企業(yè)的行政干預(yù)明顯減弱，政府主要通過經(jīng)濟的、法律的手段來調(diào)控宏觀經(jīng)濟的運行。物資企業(yè)長期以來是計劃經(jīng)濟體制的寵兒，要在市場經(jīng)濟大潮中如魚得水，其領(lǐng)導(dǎo)必須熟識企業(yè)法、經(jīng)濟合同法、稅法、勞動法等經(jīng)濟法律，了解民法、民事訴訟法的一般規(guī)定，這樣才能用法律來規(guī)范企業(yè)行為，保護企業(yè)利益，企業(yè)的管理和經(jīng)營才能走上正軌，企業(yè)才能良性發(fā)展。我國“復(fù)關(guān)”后，國內(nèi)市場將。成為國際市場不可分割的一部分，在新的生存環(huán)境中要提高物資企業(yè)的國際競爭力，還必須熟悉國際經(jīng)濟法律和國際慣例。

(本文發(fā)表于《中國物資經(jīng)濟》1995年第7期。)