A公司與B公司經協商一致，決定由雙方共同出資100萬元，設立C信息技術有限公司。為此，A公司與B公司簽訂了一份發起人協議，協議規定：A公司出資80萬元，B公司出資20萬元；C公司設立股東會、董事會，董事會作為公司決策和業務執行機構；出資雙方按投資比例分享利潤、分擔風險；公司籌備過程中的具體事宜及公司的登記注冊均由A公司負責。協議簽訂后，B公司即按協議規定將20萬元投資款匯入A公司賬戶。之后，雙方共同制定了C公司的公司章程，確定了董事會人選，并舉行了兩次董事會議，制定了業務計劃。此后，C公司遲遲沒有開展業務活動，B公司經查問，才知A公司尚未辦理C公司的注冊登記。B公司向A公司催辦數次，一直沒有辦理注冊登記。半年后，B公司以C公司沒有注冊成立并開展業務活動為由，向法院起訴A公司，要求其退還其全部投資款20萬元并賠償損失。A公司辯稱，雙方已簽訂協議，繳納出資，制定章程，成立董事會，至今已逾半年，雖然沒有辦理注冊登記手續，但事實上公司已經成立，故B公司不能抽回出資。法院經審理，認定C公司尚未成立，A公司應當返還B公司投資款并支付相應利息。

簡評：本案焦點在于C公司是否已成立，如果未成立，在公司設立過程中股東能否抽回出資。《公司法》第七條規定：“公司營業執照簽發日期為公司成立日期。”顯然，C公司尚未辦理注冊登記，工商管理部門因此尚未簽發營業執照，C公司并未成立。那么公司成立前，股東能否抽回出資呢？對此，《公司法》未作禁止性規定。在司法實踐中，通常將發起人協議（或者設立公司協議）視為合伙協議，而合伙人應當享有退伙的權利，但是應當根據協議承擔相應的法律責任，比如違約責任等。在本案中，B公司及時履行了出資義務，但A公司由于某種原因在長達半年時間內未履行合同義務辦理C公司的注冊登記事宜，因此B公司可以請求解除合同，抽回出資，并追究A公司的違約責任。（選自《創業法律108問》，作者：楊春寶高級律師，電話：13901826830）