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日前，中國證券投資基金業協會（以下簡稱“協會”）接到北京證監局和廣西證監局分別來函，通報兩家私募基金管理人的違法違規情況。其中，北京炳隆資產管理有限公司（下稱“北京炳隆”）在其法定代表人發生變更后遲遲未向協會申請變更登記，且自2017年5月辦公場地租約到期后已不再運營，并因失聯于2017年8月被工商行政部門列入經營異常名錄。而廣西世紀紅榕創業投資管理有限公司（下稱“廣西紅榕”）的關聯企業涉嫌非法吸收公眾存款罪被公安機關立案偵查并已被偵破，其卻未在發生該重大事項后向協會報告，且目前所有人員均已離職，公司無法正常運營。

鑒于北京炳隆和廣西紅榕的違法違規事實，協會認定該兩家企業不再符合私募基金管理人的登記條件，同時因其并非協會會員，并不適用紀律處分，因此，協會將其私募基金管理人資格進行了注銷。同時，對其在協會登記的高管人員采取了列入黑名單[1]以及取消基金從業資格等紀律處分。

楊律師團隊點評：遇大事，快報告；意見書，不可少。隨著私募基金行業監管力度的不斷加強，協會正不斷加強與司法、行政機關的信息共享，一旦發現已登記的私募基金管理人或申請機構存在違法違規情況，將嚴格依據相關法律法規和自律規則依據其不同的身份（會員/非會員）采取紀律處分、予以注銷登記或暫停備案。同時，該等機構在協會登記的高管人員也將受到相應的處罰。值得一提的是，此次處罰事件均涉及私募基金管理人重大事項及其變更，因此，楊春寶律師團隊強烈建議廣大私募基金管理人在發生重大事項[2]和/或重大事項變更后的第一時間咨詢專業律師，確認是否需出具專項法律意見書[3]，并在相關法律法規規定的期限內向協會進行報告和/或變更登記，以避免因信息披露不及時而導致實際情況與登記信息嚴重不符，因而受到相應的監管措施。

[1] 被列入黑名單的期限為12個月，在此期間，不得重新報名參加基金從業資格考試。如需再次取得基金從業資格，需重新參加基金從業資格考試（無法通過其他方式取得）。

[2] 《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十二條 私募基金管理人發生以下重大事項的，應當在 10個工作日內向基金業協會報告：

（一）私募基金管理人的名稱、高級管理人員發生變更；

（二）私募基金管理人的控股股東、實際控制人或者執行事務合伙人發生變更；

（三）私募基金管理人分立或者合并；

（四）私募基金管理人或高級管理人員存在重大違法違規行為；

（五）依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產；

（六）可能損害投資者利益的其他重大事項。

[3] 《中國基金業協會關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》： 已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執行事務合伙人等重大事項或中國基金業協會審慎認定的其他重大事項的，應提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。

協會于2018年1月12日正式發布《私募證券投資基金管理人會員信用信息報告工作規則（試行）》（下稱“工作規則”），適用于已入會的私募證券投資基金管理人（下稱“管理人會員”），未來會推廣至私募股權和創投基金領域。工作規則所涉及的信用信息報告（下稱“信用信息報告”），系協會基于對管理人會員在開展私募基金業務過程中的信用信息情況，從合規性、穩定度、專業度和透明度等維度進行持續記錄，其中，合規性考量管理人會員依法合規運作的水平；穩定度考量其穩定經營、長期存續情況；專業度考量其投資運作情況；而透明度則考量其信息披露的有效性和及時性。因信用信息報告系基于管理人會員的合法合規情況及其向協會報送的登記備案、信息披露及從業人員信息等內容（下稱“報送信息”）生成，因此，管理人會員不得隱瞞報送信息，以及該等信息不得存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。信用信息報告每季度更新一次，其運用必須符合相關法律法規和協會自律規則中關于私募基金宣傳推介等的限制性規定。并且，信用信息報告不構成對管理人會員投資管理能力、未來持續合規經營情況的認可，不作為基金資產安全的保證。管理人會員不得公開發布其信用信息報告，僅能一對一地提供給相關合作機構。此外，相關合作機構僅能在管理人會員同意的前提下使用其信用信息報告。同時，經管理人會員授權同意，協會可向相關合作機構提供其信用信息報告。

為配合工作規則順利實施，協會從業人員管理平臺的投資管理人員投資業績填報功能已于2018年1月19日正式上線啟用。

楊律師團隊點評：信用報告可參考，盡職調查不能少；并非分類或評級，切勿公開惹煩惱。協會在工作規則的《起草說明》中強調了信用信息報告的性質是客觀記錄，并非對管理人會員進行的分類評級，并無優劣之分，更不是全面的盡職調查報告。結合工作規則對相關合作機構查閱權的規定，楊春寶律師團隊認為，信用信息報告的主要作用，應當是為了在一定程度上解決機構投資者和管理人會員之間信息不對稱的問題，為擬投資于管理人會員旗下私募基金的機構投資者提供有益參考，以便規避或減少投資風險。但是，正如《起草說明》所述，信用信息報告并不能代替盡職調查報告，在此楊春寶律師團隊建議相關合作機構在與管理人會員展開正式合作之前，委托律師事務所、會計師事務所等中介機構，對管理人會員進行全面的盡職調查。而中介機構則可將自己進行獨立調查采集到的信息，與信用信息報告中的相關信息進行比對，從而獲取更為準確、可靠的資料，并據此對相關投資風險進行判斷。此外，我們留意到，工作規則僅規定了相關合作機構的查閱權，個人投資者是否享有查閱信用信息報告的權利并未明確。

中國證監會（下稱“證監會”）在2018年1月12日的新聞發布會問答環節中，對新三板掛牌企業在申請IPO過程中遇到的，包括契約型私募基金在內的“三類股東”問題的審核政策，進行了詳細闡述。因本文僅涉及私募基金行業，因此僅就該政策對契約型私募基金的影響進行說明。

問答所提及的，針對契約型私募基金作為擬IPO的新三板企業（下稱“擬上市公司”）的股東的監管政策包含四個方面：第一，契約型私募基金不得為擬上市公司的第一大股東、控股股東、實際控制人；第二，契約型私募基金應已納入金融監管部門有效監管；第三，要求相關擬上市公司提出合規的整改計劃，對契約型私募基金股東做穿透式披露，并要求中介機構核查擬上市公司及其利益相關人是否在契約型私募基金中持有權益；四是要求契約型私募基金對其存續期作出合理安排。

楊律師團隊點評：三板公司要上市，私募不能做大佬，納入監管少不了，穿透披露須做到，交叉持股要核查，存續安排做做好。關于此次監管政策的第一點，較容易理解，眾所周知，契約型私募基金設置了存續期，一旦存續期屆滿，基金需要進行清盤，此時就必須對其投資標的進行處理，比如拋售其所持有的上市公司股權。如允許契約型私募基金成為上市公司的第一大股東（或控股股東或實際控制人），必將導致上市公司的股權處于極其不穩定的狀態，既不利于其經營發展，也會損害投資于該上市公司的中小投資者利益。至于第二點，之所以要求投資于擬上市公司的契約型私募基金納入金融監管，主要是出于使其規范運作的考量，因為經備案的契約型私募基金，其各方面均置于監管層的管控之下，一旦出現違法違規行為，監管層可及時對其采取懲戒措施，以確保擬上市公司及其投資者的合法權益。而監管政策的第三點，則是全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司于2015年發布的《全國中小企業股份轉讓系統機構業務問答（一）——關于資產管理計劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權有關問題》中相關規定[1]的升級版，不僅要穿透核查，還要求中介機構對交叉持股行為進行核查，楊春寶律師團隊認為，申請IPO的條件應比掛牌新三板更為嚴格，這也體現了我國建立多層次資本市場的不同監管要求。監管政策的最后一點，則是要求投資于擬上市公司股權的契約型私募基金，其存續期必須滿足上市公司股東股權鎖定和減持的相關規定，即，存續期不得短于前述股權鎖定期和禁止減持期。

此外，國家發改委在《國務院關于積極穩妥降低企業杠桿率的意見》[2]等規定的基礎上，于2018年1月26日發布了《關于市場化銀行債權轉股權實施中有關具體政策問題的通知》，允許實施機構[3]與股權投資機構合作發起設立專項開展市場化[4]債轉股的私募股權投資基金。 

[1] 《全國中小企業股份轉讓系統機構業務問答（一）——關于資產管理計劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權有關問題》 依法設立、規范運作、且已經在中國基金業協會登記備案并接受證券監督管理機構監管的基金子公司資產管理計劃、證券公司資產管理計劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權在掛牌審查時可不進行股份還原，但須做好相關信息披露工作。

[2] 《國務院關于積極穩妥降低企業杠桿率的意見》 鼓勵多類型實施機構參與開展市場化債轉股。除國家另有規定外，銀行不得直接將債權轉為股權。銀行將債權轉為股權應通過向實施機構轉讓債權、由實施機構將債權轉為對象企業股權的方式實現。鼓勵金融資產管理公司、保險資產管理機構、國有資本投資運營公司等多種類型實施機構參與開展市場化債轉股；支持銀行充分利用現有符合條件的所屬機構，或允許申請設立符合規定的新機構開展市場化債轉股；鼓勵實施機構引入社會資本，發展混合所有制，增強資本實力。

[3] 《市場化銀行債權轉股權專項債券發行指引》： 市場化債轉股實施機構，包括但不限于國有資本投資運營公司、地方資產管理公司等。

[4] 《國務院關于積極穩妥降低企業杠桿率的意見》： 在推進降杠桿過程中，要堅持以下基本原則：市場化原則。充分發揮市場在資源配置中的決定性作用和更好發揮政府作用。債權人和債務人等市場主體依據自身需求開展或參與降杠桿，自主協商確定各類交易的價格與條件并自擔風險、自享收益。政府通過制定引導政策，完善相關監管規則，維護公平競爭的市場秩序，做好必要的組織協調工作，保持社會穩定，為降杠桿營造良好環境。

楊春寶律師，北京大成（上海）律師事務所高級合伙人，執業20余年。楊律師連續入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業務優秀律師”，榮獲Finance Monthly“2017中國TMT律師大獎"和“2017中國并購律師大獎"，并入圍Finance Monthly“2016中國公司法律師大獎”，系Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles多年推薦律師，具有上市公司獨立董事任職資格，系復旦大學法學院兼職導師、華東政法大學兼職研究生導師，大成上海辦公室TMT業務組牽頭人。楊律師執業領域為：公司、投資、并購和基金， TMT，房地產和建筑工程，以及上述領域的爭議解決。電郵：chambers.yang@dentons.cn

    孫瑱律師，北京大成（上海）律師事務所律師。孫律師在執業前從事企業管理工作十多年，具備優秀的中英文雙語溝通和協調能力，同時也積累了非常豐富的企業運營方面的知識和經驗。孫律師執業領域為：投資并購、私募基金和資本市場。電郵：sun.zhen@dentons.cn