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本期導(dǎo)讀：

★ 新 法 快 遞

• 關(guān)于印發(fā)鼓勵(lì)和引導(dǎo)民營企業(yè)積極開展境外投資的實(shí)施意見的通知

• 關(guān)于保險(xiǎn)資金投資股權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)問題的通知

• 保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法

• 商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知

• 關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入文化領(lǐng)域的實(shí)施意見

• 關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目管理的通知

• 中華人民共和國出入境管理法

• 危險(xiǎn)化學(xué)品登記管理辦法

• 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收有關(guān)問題的公告

• 國家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中"受益所有人"的公告

★ 律 師 實(shí) 務(wù)

• 申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的法律實(shí)務(wù)問題

• 勞動(dòng)糾紛司法實(shí)踐之比較

★ 重 慶 分 所 專 欄

• 律師實(shí)務(wù)：債權(quán)擔(dān)保新形式——應(yīng)收賬款質(zhì)押

新法快遞

關(guān)于印發(fā)鼓勵(lì)和引導(dǎo)民營企業(yè)積極開展境外投資的實(shí)施意見的通知

       2012年6月29日，國家發(fā)展和改革委員會(huì)、外交部、工業(yè)和信息化部、財(cái)政部、商務(wù)部等13部門聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于印發(fā)鼓勵(lì)和引導(dǎo)民營企業(yè)積極開展境外投資的實(shí)施意見的通知》（發(fā)改外資〔2012〕1905號(hào)，以下簡稱“通知”）。通知就鼓勵(lì)和引導(dǎo)民營企業(yè)的境外投資提出了相關(guān)建議和指引。
      《通知》提出要支持民營企業(yè)前往境外開展能源資源開發(fā)、境外基礎(chǔ)設(shè)施、農(nóng)業(yè)和服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域的投資。同時(shí)為鼓勵(lì)民營企業(yè)的境外投資行為，《通知》還提出將提供相關(guān)配套政策支持，包括落實(shí)境外繳納所得稅稅額抵免、提供多種信貸支持、優(yōu)化海關(guān)通關(guān)制度等。
       同時(shí)《通知》還明確，將簡化境外投資審核程序，并改進(jìn)和完善外匯管理政策，包括取消境外放款購匯核準(zhǔn)、允許與擔(dān)保當(dāng)事人存在直接利益關(guān)系的境內(nèi)個(gè)人為境內(nèi)機(jī)構(gòu)提供的對(duì)外擔(dān)保項(xiàng)下債務(wù)提供共同擔(dān)保。 (全文）

關(guān)于保險(xiǎn)資金投資股權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)問題的通知

       2012年7月16日，中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于保險(xiǎn)資金投資股權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)問題的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕59號(hào)，以下簡稱“通知”），就有關(guān)保險(xiǎn)資金投資股權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)作出了相關(guān)規(guī)范。根據(jù)《通知》規(guī)定，主要的調(diào)整事項(xiàng)包括：
      1、保險(xiǎn)公司投資股權(quán)或者不動(dòng)產(chǎn)，上一會(huì)計(jì)年度凈資產(chǎn)的基本要求調(diào)整為1億元人民幣；償付能力充足率的基本要求調(diào)整為上季度末償付能力充足率不低于120%；開展投資后，償付能力充足率低于120%。保險(xiǎn)資金投資股權(quán)投資基金，發(fā)起設(shè)立并管理該基金投資機(jī)構(gòu)的注冊(cè)資本或者認(rèn)繳資本不低于1億元人民幣。
       2、保險(xiǎn)資金直接投資股權(quán)的范圍，增加能源企業(yè)、資源企業(yè)和與保險(xiǎn)業(yè)務(wù)相關(guān)的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)企業(yè)、新型商貿(mào)流通企業(yè)的股權(quán)，且該股權(quán)指向的標(biāo)的企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合國家宏觀政策和產(chǎn)業(yè)政策，具有穩(wěn)定的現(xiàn)金流和良好的經(jīng)濟(jì)效益。
       3、保險(xiǎn)資金投資的股權(quán)投資基金，包括成長基金、并購基金、新興戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)基金和以上股權(quán)投資基金為投資標(biāo)的的母基金；同時(shí)保險(xiǎn)資金投資的股權(quán)投資基金，非保險(xiǎn)類金融機(jī)構(gòu)及其子公司不得實(shí)際控制該基金的管理運(yùn)營，或者不得持有該基金的普通合伙權(quán)益。
       另外，《通知》進(jìn)一步確認(rèn)，保險(xiǎn)資金以間接方式投資公共租賃住房和廉租住房項(xiàng)目，該類項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)經(jīng)政府審定，權(quán)證齊全合法有效，地處經(jīng)濟(jì)實(shí)力較強(qiáng)、財(cái)政狀況良好、人口增長速度較為穩(wěn)定的大城市。
       《通知》還明確，保險(xiǎn)公司不得用其投資的不動(dòng)產(chǎn)提供抵押擔(dān)保，但是規(guī)定以項(xiàng)目公司股權(quán)方式投資不動(dòng)產(chǎn)的，該項(xiàng)目公司可用自身資產(chǎn)抵押擔(dān)保，通過向其保險(xiǎn)公司股東借款等方式融資，融資規(guī)模不超過項(xiàng)目投資總額的40%。的大城市。 (全文）

保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法

       2012年7月16日，中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕60號(hào)，以下簡稱“暫行辦法”），就保險(xiǎn)資金委托投資行為予以規(guī)范和明確。
      《暫行辦法》明確，中國境內(nèi)依法設(shè)立的保險(xiǎn)集團(tuán)(控股)公司和保險(xiǎn)公司，將保險(xiǎn)資金委托給符合條件的投資管理人，開展定向資產(chǎn)管理、專項(xiàng)資產(chǎn)管理或者特定客戶資產(chǎn)管理等投資業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)適用《暫行辦法》的規(guī)定。
       《暫行辦法》明確了保險(xiǎn)公司利用保險(xiǎn)資金委托投資管理業(yè)務(wù)中保險(xiǎn)公司以及投資管理人的條件；并且還就保險(xiǎn)資金委托投資范圍限定為境內(nèi)市場(chǎng)的存款、依法公開發(fā)行并上市交易的債券和股票、證券投資基金及其他金融工具。 (全文）

商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知

       2012年6月27日，商務(wù)部向天津市、上海市商委下發(fā)了《關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》（商資函[2012]419號(hào)，以下簡稱“通知”）。《通知》就天津?yàn)I海新區(qū)、上海浦東新區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)工作作了明確和規(guī)范。
        《通知》規(guī)定，在試點(diǎn)地區(qū)設(shè)立商業(yè)保理公司，為企業(yè)提供貿(mào)易融資、銷售分戶賬管理、客戶資信調(diào)查與評(píng)估、應(yīng)收賬款管理與催收、信用風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保等服務(wù)。
       《通知》進(jìn)一步就設(shè)立商業(yè)保理公司的工作機(jī)制、準(zhǔn)入管理、經(jīng)營行為以及監(jiān)管制度作了原則性規(guī)定；同時(shí)鼓勵(lì)各類商業(yè)保理公司面向中小微型企業(yè)提供服務(wù)，積極開展國際和國內(nèi)保理業(yè)務(wù)。同時(shí)還要求試點(diǎn)地區(qū)的商務(wù)主管部門定期將試點(diǎn)情況報(bào)商務(wù)部。 (全文）

關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入文化領(lǐng)域的實(shí)施意見

       2012年7月16日，中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕60號(hào)，以下簡稱“暫行辦法”），就保險(xiǎn)資金委托投資行為予以規(guī)范和明確。
       《實(shí)施意見》通過給予民營資本相應(yīng)優(yōu)惠政策、平等對(duì)待民營資本和國有企業(yè)等方式，鼓勵(lì)和支持民營資本以多種方式參與國有文藝劇團(tuán)轉(zhuǎn)企改制、參與公共文化服務(wù)體系建設(shè)、投資文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展、投入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承保護(hù)以及參與對(duì)外文化交流和文化貿(mào)易等領(lǐng)域。
       《實(shí)施意見》進(jìn)一步就消除制約民間資本進(jìn)入文化領(lǐng)域的制度障礙、深化和改革行政審批制度以及提高公共服務(wù)水平等方式為民營資本進(jìn)入文化領(lǐng)域創(chuàng)造良好條件；《實(shí)施意見》也就加強(qiáng)民營資本進(jìn)入文化領(lǐng)域的指導(dǎo)和規(guī)范管理作了相應(yīng)規(guī)定。 （全文）

關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目管理的通知

       2012年7月9日，國家廣電總局和國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目管理的通知》（以下簡稱“通知”）。《通知》就網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目的播出和審核作了規(guī)范和明確。
       《通知》要求互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)單位，切實(shí)履行開辦主體職責(zé)，承擔(dān)大眾傳媒的社會(huì)責(zé)任，對(duì)播出的網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目負(fù)責(zé)，在節(jié)目播出前，應(yīng)組織審核人員進(jìn)行內(nèi)容審核，審核通過后方可上網(wǎng)播出；并且還要求網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)行業(yè)協(xié)會(huì)，發(fā)揮行業(yè)組織的職能與作用，對(duì)會(huì)員單位網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目審核人員開展培訓(xùn)和考核，引導(dǎo)會(huì)員單位傳播健康有益的視聽節(jié)目；要求政府管理部門，督促互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)單位落實(shí)《通知》要求，并依法對(duì)業(yè)務(wù)開辦主體進(jìn)行準(zhǔn)入和退出管理。 （全文）

中華人民共和國出入境管理法

       2012年6月30日，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過并發(fā)布了《中華人民共和國出境入境管理法》（以下簡稱“出入境管理法”）�！冻鋈刖彻芾矸ā肪椭袊�公民的出境入境以及外國人的入境出境等進(jìn)行了明確和規(guī)范。
       《出入境管理法》明確，中國公民出境入境、外國人入境出境、外國人在中國境內(nèi)停留居留的管理，以及交通運(yùn)輸工具出境入境的邊防檢查應(yīng)當(dāng)適用《出入境管理法》的規(guī)定。
       一、中國公民的出境入境。
       《出入境管理法》規(guī)定，中國公民出境入境，應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)辦理護(hù)照或者其他旅行證件。除另有規(guī)定外，中國公民前往其他國家和地區(qū)，還應(yīng)取得前往國簽證或者其他入境許可證明。《出入境管理法》還就限制中國公民出境的事項(xiàng)作了列明。
       二、外國人的入境出境。
       《出入境管理法》明確外國人入境，除另有規(guī)定外，均應(yīng)當(dāng)向駐外簽證機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理簽證。簽證分為外交簽證、禮遇簽證、公務(wù)簽證、普通簽證等四種類型。同時(shí)《出入境管理法》還就不予簽發(fā)簽證的情形作了概括性列舉。
       除上述入境手續(xù)外，《出入境管理法》還設(shè)定了“臨時(shí)入境制度”，允許符合條件的外國人辦理臨時(shí)入境手續(xù)。《出入境管理法》同樣就限制外國人入境及出境的情形進(jìn)行了規(guī)范和列舉。
       三、外國人的停留居留
       《出入境管理法》規(guī)定，外國人所持簽證注明的停留期限不超過一百八十日的，持證人憑簽證并按照簽證注明的停留期限在中國境內(nèi)停留。同時(shí)，在外國人入境后需要辦理居留證件的，應(yīng)當(dāng)自入境之日起三十日內(nèi)，向擬居留地縣級(jí)以上地方人民政府公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理外國人居留證件�！冻鋈刖彻芾矸ā访鞔_，外國人工作類居留證件的有效期最短為九十日，最長為五年；非工作類居留證件的有效期最短為一百八十日，最長為五年。
       《出入境管理法》再次明確，外國人在中國境內(nèi)工作，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定取得工作許可和工作類居留證件。任何單位和個(gè)人不得聘用未取得工作許可和工作類居留證件的外國人。
       《出入境管理法》還就向外國人辦理永久居留資格予以明確，其規(guī)定：對(duì)中國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展作出突出貢獻(xiàn)或者符合其他在中國境內(nèi)永久居留條件的外國人，經(jīng)本人申請(qǐng)和公安部批準(zhǔn)，取得永久居留資格。 （全文）

危險(xiǎn)化學(xué)品登記管理辦法

       2012年7月1日，國家安全監(jiān)管總局發(fā)布《危險(xiǎn)化學(xué)品登記管理辦法》（以下簡稱“管理辦法”），管理辦法就危險(xiǎn)化學(xué)品的的安全管理和登記工作予以了規(guī)范。
       《管理辦法》明確，危險(xiǎn)化學(xué)品生產(chǎn)企業(yè)、進(jìn)口企業(yè)生產(chǎn)或者進(jìn)口《危險(xiǎn)化學(xué)品目錄》所列危險(xiǎn)化學(xué)品的登記和管理工作應(yīng)當(dāng)適用《管理辦法》的規(guī)定。
       《管理辦法》要求新建的生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在竣工驗(yàn)收前辦理危險(xiǎn)化學(xué)品登記。進(jìn)口企業(yè)應(yīng)當(dāng)在首次進(jìn)口前辦理危險(xiǎn)化學(xué)品登記。并就生產(chǎn)企業(yè)和進(jìn)口企業(yè)的危險(xiǎn)化學(xué)品登記工作的流程、所需提交的登記資料等進(jìn)行了明確和細(xì)化，而登記機(jī)關(guān)為國家及省級(jí)安全監(jiān)督管理部門設(shè)立的相應(yīng)登記中心。 （全文）

國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收有關(guān)問題的公告

       2012年6月19日，國家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收有關(guān)問題的公告》（2012年第27號(hào)，以下簡稱“公告”）。
       《公告》明確，專門從事股權(quán)（股票）投資業(yè)務(wù)的企業(yè)，不得核定征收企業(yè)所得稅�！豆�告》還明確依法按核定應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的企業(yè)，取得的轉(zhuǎn)讓股權(quán)（股票）收入等轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入，應(yīng)全額計(jì)入應(yīng)稅收入額，按照主營項(xiàng)目（業(yè)務(wù)）確定適用的應(yīng)稅所得率計(jì)算征稅。 （全文）

國家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告

       2012年6月20日，國家稅務(wù)總局根根據(jù)其之前發(fā)布的《關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函[2009]601號(hào)），就其中涉及的“受益所有人身份的認(rèn)定”的問題作了公告。
       《公告》明確在判定締約對(duì)方居民的受益所有人身份時(shí)，應(yīng)按照國稅函[2009]601號(hào)文件第二條規(guī)定的各項(xiàng)因素進(jìn)行綜合分析和判斷，不應(yīng)僅因某項(xiàng)不利因素的存在，或者第一條所述“逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤等目的”的不存在，而做出否定或肯定的認(rèn)定。
       同時(shí)《公告》進(jìn)一步確認(rèn)，對(duì)于申請(qǐng)享受協(xié)定待遇的締約對(duì)方居民（以下簡稱申請(qǐng)人）從中國取得的所得為股息的，如果其為在締約對(duì)方上市的公司，或者其被同樣為締約對(duì)方居民且在締約對(duì)方上市的公司100%直接或間接擁有（不含通過不屬于中國居民或締約對(duì)方居民的第三方國家或地區(qū)居民企業(yè)間接持有股份的情形），且該股息是來自上市公司所持有的股份的所得，可直接認(rèn)定申請(qǐng)人的受益所有人身份。
       《公告》還明確，有權(quán)審批的稅務(wù)機(jī)關(guān)在處理相關(guān)審批事項(xiàng)時(shí)，如果涉及到否定申請(qǐng)人的受益所有人身份的案件，應(yīng)報(bào)經(jīng)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后執(zhí)行，省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)將相關(guān)案件處理結(jié)果同時(shí)報(bào)稅務(wù)總局（國際稅務(wù)司）備案。 （全文）

律師實(shí)務(wù)

申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的法律實(shí)務(wù)問題

        如果一份協(xié)議條款約定了以仲裁方式解決雙方爭(zhēng)議，當(dāng)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，法律實(shí)務(wù)者經(jīng)常要判斷該等仲裁條款是否有效。本文將簡要分析仲裁條款無效的幾種情形，以及相應(yīng)的程序法問題。

      一、審查仲裁條款是否有效應(yīng)適用的法律
        根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》（簡稱“《仲裁法司法解釋》”）第十六條規(guī)定，對(duì)涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的法律；當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。本文將依據(jù)中國法律來分析相關(guān)問題。
       在中國，審查仲裁條款是否有效主要適用《仲裁法》以及《仲裁法司法解釋》，當(dāng)然還包括最高人民法院對(duì)于相關(guān)法律問題的批復(fù)和具體案件的復(fù)函等。
       二、我國法律規(guī)定的仲裁協(xié)議無效事由
       1、根據(jù)《仲裁法》第十七條，下列情形下仲裁協(xié)議無效：
      1)約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；
       2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；
       3)一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的。
       這三種情形而導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效在商事法律領(lǐng)域比較容易理解。

       2、仲裁事項(xiàng)沒有約定或約定不明而無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的仲裁協(xié)議無效：
       根據(jù)《仲裁法》第十八條，仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。而根據(jù)《仲裁法司法解釋》規(guī)定，如果合同中僅概括約定仲裁事項(xiàng)為合同爭(zhēng)議的，則基于合同成立、效力、變更、轉(zhuǎn)讓、履行、違約責(zé)任、解釋、解除等產(chǎn)生的糾紛都可以認(rèn)定為仲裁事項(xiàng)。

       3、仲裁委員會(huì)沒有約定或約定不明而無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的仲裁協(xié)議無效：
       根據(jù)《仲裁法》第十八條，仲裁協(xié)議對(duì)仲裁委員會(huì)沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。這需要分多種不同情況分別分析。

       3．1對(duì)于仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，根據(jù)《仲裁法司法解釋》第三條，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為約定了仲裁機(jī)構(gòu)。
       如將仲裁機(jī)構(gòu)名稱約定為“中國國際貿(mào)易仲裁委員會(huì)”的仲裁條款的效力問題，最高人民法院以法經(jīng)[1998]159號(hào)函答復(fù)確認(rèn)“中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)”有管轄權(quán)。
       3．2對(duì)于僅約定糾紛適用仲裁規(guī)則的仲裁條款，根據(jù)《仲裁法司法解釋》第四條，這種情況視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機(jī)構(gòu)的除外。一般認(rèn)為，當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中選擇了仲裁機(jī)構(gòu)，則由該仲裁機(jī)構(gòu)適用其仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁是無異議的。但反過來，如果選擇了仲裁規(guī)則是否就屬于約定了仲裁機(jī)構(gòu)呢？《仲裁法司法解釋》給予了否定的回答，認(rèn)為在該等情形下，視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)。但是，例外情況是當(dāng)事人達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機(jī)構(gòu)。
       依照約定的仲裁規(guī)則從而確定仲裁機(jī)構(gòu)的問題比較復(fù)雜，通常要根據(jù)仲裁協(xié)議所適用的法律來確定。比如，如果當(dāng)事人約定“按照日本商事仲裁協(xié)會(huì)的商事仲裁規(guī)則在日本進(jìn)行仲裁解決”，則根據(jù)“日本商事仲裁協(xié)會(huì)商事仲裁規(guī)則第1條、第3.3條、第4條規(guī)定的內(nèi)容，可以確定……日本商事仲裁協(xié)會(huì)將成為惟一的不可替代的仲裁管理機(jī)構(gòu)�！保ㄒ娮罡呷嗣穹ㄔ貉芯渴揖帯醋罡呷嗣穹ㄔ褐俨梅ㄋ痉ń忉尩睦斫馀c適用〉第44頁。）
        3．3對(duì)于同時(shí)約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁條款，根據(jù)《仲裁法司法解釋》第五條，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。
       對(duì)于約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁協(xié)議，在《仲裁法司法解釋》出臺(tái)前，我國法院的態(tài)度一直是明確的，當(dāng)事人可以選擇任意仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，仲裁協(xié)議是有效的。但是，《仲裁法司法解釋》改變了中國司法立場(chǎng)，轉(zhuǎn)而要求仲裁協(xié)議的當(dāng)事人應(yīng)協(xié)議選擇其中一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)。如果達(dá)不成一致的，則應(yīng)認(rèn)定仲裁協(xié)議無效。
       需要特別注意的是，有的仲裁協(xié)議中雖約定了兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，但從具體表述看，其指向的仲裁機(jī)構(gòu)均是明確的且只有一個(gè)，這種情況下的仲裁條款應(yīng)為有效條款。如：在深圳市糧食集團(tuán)有限公司訴來寶資源有公司（新加坡）買賣合同糾紛一案中，仲裁條款約定：“由合同履行引起的爭(zhēng)議，任何一方可提交仲裁。如果被告是買方，爭(zhēng)議提交香港國際仲裁中心；如果被告是賣方，爭(zhēng)議提交給倫敦谷物與飼料貿(mào)易協(xié)會(huì)仲裁”。根據(jù)最高人民法院2010民四他字第22號(hào)對(duì)于該案的復(fù)函，上述仲裁協(xié)議應(yīng)認(rèn)定有效。
       3．4對(duì)于僅約定仲裁機(jī)構(gòu)的地點(diǎn)的仲裁條款：
       《仲裁法司法解釋》第六條認(rèn)為，如果該約定地點(diǎn)僅有一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，則該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。如果該地有兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)，則當(dāng)事人需就仲裁機(jī)構(gòu)的選擇達(dá)成一致，否則仲裁協(xié)議無效。比如，仲裁協(xié)議約定“因合同履行發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)在甲方所在地仲裁”，而如果甲方所在地在上海，則因?yàn)樯虾５闹俨脵C(jī)構(gòu)不止一家，當(dāng)事人需就仲裁機(jī)構(gòu)的選擇達(dá)成一致，否則仲裁協(xié)議無效。而如果甲方所在地在石家莊，則當(dāng)?shù)刂挥幸患沂�家莊仲裁委員會(huì)，該仲裁條款有效。

       4、既約定仲裁又約定訴訟的仲裁協(xié)議效力問題：
       根據(jù)《仲裁法司法解釋》第七條：“當(dāng)事人約定爭(zhēng)議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外�！痹谶@種情況下，由于仲裁協(xié)議未排除法院管轄權(quán)，無法確定當(dāng)事人有明確而肯定的仲裁意思，仲裁協(xié)議應(yīng)被認(rèn)定無效，但是如果一方申請(qǐng)仲裁，另一方在首次開庭前未提出異議，則該仲裁條款有效。

       5、其他形式有瑕疵的仲裁條款。
       比如，根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，仲裁條款必須為書面形式。而“書面形式”在《仲裁法司法解釋》中又補(bǔ)充規(guī)定為“包括以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等”。因此，如果仲裁條款僅為雙方口頭達(dá)成的協(xié)議，則該條款無效。
       在《最高人民法院關(guān)于申請(qǐng)人浙江省諸暨市對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易公司與被申請(qǐng)人香港鎧威貿(mào)易公司申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力問題的復(fù)函》中，一份在簽章上有瑕疵的銷售確認(rèn)書中的仲裁條款被認(rèn)定無效。（待續(xù)）

（作者聯(lián)系方式：baileyxu@hllawyers.com）

勞動(dòng)糾紛司法實(shí)踐之比較

       繼上期簡報(bào)討論各地司法解釋有關(guān)“關(guān)于第三次簽訂勞動(dòng)合同是是否必須簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題”的不同見解，本期文章將就各地司法解釋“關(guān)于第三次簽訂勞動(dòng)合同是是否必須簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題”、“關(guān)于競(jìng)業(yè)限制條款的生效要件問題”的規(guī)定進(jìn)行解讀和分析。
       1、“關(guān)于第三次簽訂勞動(dòng)合同是是否必須簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題”條文對(duì)比：

       律師解讀：
       對(duì)于因《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定的法定事由導(dǎo)致勞動(dòng)合同續(xù)延而滿足簽署無固定期限勞動(dòng)合同的條件（即工作滿十年），單位是否必須簽署無固定期限勞動(dòng)合同的問題，上海高院與江蘇省高院作出了截然不同的解釋，上海高院認(rèn)為公司可以不簽署無固定期限勞動(dòng)合同，而江蘇高院則認(rèn)為必須簽署無固定期限勞動(dòng)合同。除此之外，《2011年深圳市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議疑難問題研討會(huì)紀(jì)要》則認(rèn)為“勞動(dòng)合同期限因法定情形（如：工傷、患病或非因工負(fù)傷、女職工三期等）續(xù)延的，續(xù)延期間應(yīng)當(dāng)計(jì)算為勞動(dòng)者在本單位的工作年限。勞動(dòng)者的工作年限依法續(xù)延滿十年，勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動(dòng)合同�！逼浣忉屌c江蘇高院的做法一致。
       律師建議：
       在勞動(dòng)人事管理的實(shí)務(wù)中，同樣需要根據(jù)當(dāng)?shù)氐恼�策采取不同的操作模式，以�?yīng)對(duì)本條所述情況：當(dāng)法定事由消失后，上海公司可以終止與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同；而江蘇省以及廣東深圳的公司則必須與勞動(dòng)者簽署無固定期限勞動(dòng)合同。
       2、“關(guān)于競(jìng)業(yè)限制條款的生效要件問題”條文對(duì)比：

       律師解讀：
       關(guān)于競(jìng)業(yè)限制條款中若沒有對(duì)競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金進(jìn)行明確約定是否會(huì)導(dǎo)致競(jìng)業(yè)限制條款無效的問題，各地的司法實(shí)踐中也存在著較大的爭(zhēng)議：
       上海以“有效論”為處理原則：即使公司與員工之間的競(jìng)業(yè)限制約定中對(duì)于競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金沒有約定或者約定不明，但競(jìng)業(yè)限制條款對(duì)雙方仍有約束力；江蘇、浙江則以“無效論”為原則：用人單位與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制但未同時(shí)約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或者約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臄?shù)額明顯過低，則競(jìng)業(yè)限制條款對(duì)勞動(dòng)者便不具有約束力；北京、廣東地區(qū)，則采用的是“效力待定說”：即雙方盡管對(duì)于補(bǔ)償費(fèi)的給付或具體給付標(biāo)準(zhǔn)沒有進(jìn)行約定，不應(yīng)據(jù)此認(rèn)定競(jìng)業(yè)限制條款無效，雙方可以通過協(xié)商予以補(bǔ)救。
       律師建議：
       對(duì)于北京、上海地區(qū)的公司，可以在與員工的勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中直接約定競(jìng)業(yè)限制條款，此時(shí)可以不約定競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，在員工離職前視情況確定是否要求該員工履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，若需要履行，則與其協(xié)商競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額，若協(xié)商不成，公司可以單方面按照相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)為其支付競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對(duì)于江蘇、浙江以及廣東地區(qū)的公司，筆者更建議在競(jìng)業(yè)限制條款中直接約定競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的數(shù)額。當(dāng)然，在員工離職時(shí)，公司同樣有權(quán)利單方面通知員工不再履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。（待續(xù)）

（作者聯(lián)系方式：kevincheng@hllawyers.com）

◆ 重慶分所專欄

法律實(shí)務(wù)：債權(quán)擔(dān)保新形式——應(yīng)收賬款質(zhì)押

        2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權(quán)法》于第二百二十三條、二百二十八條首次以法律的形式確立了應(yīng)收賬款屬于可以出質(zhì)的權(quán)利范圍，并規(guī)定“質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立”。為明確實(shí)施質(zhì)權(quán)登記的程序和規(guī)則，保障應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)的順利開展，中國人民銀行設(shè)計(jì)并建成了應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)，并先后制定了《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（以下簡稱《辦法》）、《中國人民銀行征信中心應(yīng)收賬款質(zhì)押登記操作規(guī)則》（以下簡稱《規(guī)則》），與《物權(quán)法》同日實(shí)施，以配合登記公示系統(tǒng)的上線。至此，我國債權(quán)擔(dān)保有了新的方式。
      鑒于應(yīng)收賬款在中小企業(yè)的企業(yè)資產(chǎn)中占據(jù)較大比重,在其它可供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)較少的情況下,應(yīng)收賬款質(zhì)押制度的設(shè)立可幫助中小企業(yè)規(guī)避市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的信用風(fēng)險(xiǎn)，打破融資難的困境。因此，準(zhǔn)確理解和把握這一新制度的內(nèi)容顯得尤為必要。
       一、應(yīng)收賬款的定義和范圍
      《辦法》第四條將應(yīng)收賬款定義為“權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請(qǐng)求權(quán)。”在作出上述概括規(guī)定的同時(shí)，該條還列舉了下列五項(xiàng)：①銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可使用等；②出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；③提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；④公路、橋梁、隧道、渡口等不動(dòng)產(chǎn)收費(fèi)權(quán)；⑤提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。
      二、應(yīng)收賬款質(zhì)押登記的程序
      中國人民銀行征信中心（以下簡稱征信中心）是應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機(jī)構(gòu)。應(yīng)收賬款質(zhì)押由質(zhì)權(quán)人或其委托人通過征信中心上線的應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)辦理。
      在辦理質(zhì)押登記前，質(zhì)權(quán)人應(yīng)與出質(zhì)人簽訂質(zhì)押登記協(xié)議。協(xié)議的內(nèi)容主要包括質(zhì)權(quán)人與出質(zhì)人已簽訂質(zhì)押合同、由質(zhì)權(quán)人辦理質(zhì)押登記、出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權(quán)人自質(zhì)押登記起過去四個(gè)月之內(nèi)所有有效的出質(zhì)人名稱，或出質(zhì)人已經(jīng)告知質(zhì)權(quán)人所有有效及曾經(jīng)有效的身份證件號(hào)碼、協(xié)議雙方的簽字或簽章。
      質(zhì)權(quán)人或其代理人辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記，應(yīng)當(dāng)注冊(cè)為應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)（以下簡稱登記公示系統(tǒng)）的用戶，該用戶分為普通用戶和常用戶。注冊(cè)之后，用戶根據(jù)登記系統(tǒng)的提示進(jìn)行初始登記。登記內(nèi)容包括質(zhì)權(quán)人和出質(zhì)人的基本信息、應(yīng)收賬款的描述、登記期限等。
      任何單位和個(gè)人均可以在注冊(cè)為登記公示系統(tǒng)的用戶后，查詢應(yīng)收賬款質(zhì)押登記信息。出質(zhì)人為單位的，查詢?nèi)艘猿鲑|(zhì)人完整、準(zhǔn)確的法定注冊(cè)名稱進(jìn)行查詢。出質(zhì)人為個(gè)人的，查詢?nèi)艘猿鲑|(zhì)人的身份證件號(hào)碼進(jìn)行查詢。
      三、登記的效力及需要注意的問題
      應(yīng)收賬款質(zhì)押一旦成立，便具備一定的效力，主要表現(xiàn)在：
      （1）就設(shè)質(zhì)應(yīng)收賬款主張優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
      （2）制止出質(zhì)人和設(shè)質(zhì)應(yīng)收賬款債務(wù)人損害質(zhì)權(quán)人質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。
      （3）對(duì)設(shè)質(zhì)應(yīng)收賬款代位物的追及權(quán)。
      （4）對(duì)出質(zhì)應(yīng)收賬款債權(quán)的擔(dān)保利益的追及權(quán)。
      （5）在出質(zhì)人破產(chǎn)時(shí)，對(duì)已經(jīng)設(shè)立質(zhì)押的應(yīng)收賬款主張行使別除權(quán)。

      另外，應(yīng)收賬款質(zhì)押作為債權(quán)擔(dān)保的形式，以下問題也應(yīng)注意：
      （1）作為法定擔(dān)保物權(quán)的一種，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)一旦依法設(shè)立，質(zhì)權(quán)人就取得了以應(yīng)收賬款協(xié)議折價(jià)和拍賣、變賣質(zhì)押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。其中變賣應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格，市場(chǎng)價(jià)格即公平合理價(jià)格。
      （2）非經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)后的應(yīng)收賬款不得轉(zhuǎn)讓。
      （3）出質(zhì)的應(yīng)收賬款先于主債權(quán)到期并獲得清償?shù)模�獲得清償?shù)目铐?xiàng)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。
      （4）出質(zhì)人為了取回質(zhì)押財(cái)產(chǎn)或者解除應(yīng)收賬款質(zhì)押，可以代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。