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A公司系國內合資的有限責任公司，公司注冊資本為人民幣100萬元，股東及出資額為：股東B出資人民幣50萬元，持有50%股權；股東D和E分別持有40%和10%的股權，三股東均為國內自然人。　　

2008年4月1日，澳大利亞自然人 C與B簽訂《股權轉讓協議書》一份，雙方約定：“一、C以總價人民幣120萬元收購B持有的A公司的50％股份；二、C在協議簽訂45天內向B支付人民幣120萬元現金；三、B還應在協議簽訂21天內向C提交B所購買的相關設備資產的轉讓清單（附表一）。附表一由C與B于同日簽名確認，列明相關設備名稱、型號、購置金額、原購單位等。然而，在該《股權轉讓協議書》簽訂后，A公司并未因此召開股東會，亦未辦理股權轉讓的審批手續。

2008年4月20日，B出具《資產所有權轉讓書》，內容為：“茲有B將其所購買的相關設備資產（具體名稱及價值如附表一）的所有權轉讓給C。”該《資產所有權轉讓書》之附表內容與《股權轉讓協議書》附表內容相同。A公司先后三次向B匯款共計人民幣120萬元，同時，A公司出具《證明》一份，確認上述錢款為C個人所有。現C因個人經濟原因希望終止股權轉讓協議，遂以A公司未召開股東會，也未辦理股權轉讓的審批手續為由請求B返還全部股權轉讓款。請問：B是否應當向C返還股權轉讓款？

從你的描述看，B向C轉讓其持有的A公司50%的股權，因C是澳大利亞自然人，因而這不是簡單的股權轉讓，其實質是外資并購行為。一般情況下，內資企業的股東向國內投資者轉讓股權，只要辦理了法律及公司章程規定的內部手續（如其他股東過半數同意及放棄優先購買權等），其簽訂的《股權轉讓協議書》自簽訂之時即生效。而B向澳大利亞自然人C轉讓股權，A公司將因此變更為中外合資經營企業，因而，這一股權轉讓行為在法律上被界定為外資并購。外資并購需經審批機關批準，并購雙方簽署的股權轉讓協議應以審批機關批準為生效條件。

在本案中，B向C轉讓其持有的A公司50%的股權，首先應當按照公司法的規定取得其他股東過半數的同意，同時，其他股東還有優先購買權。在實踐中，如果其他股東過半數同意該股權轉讓且放棄行使優先購買權，公司應當召開股東會并形成決議。在此前提下，A公司應當向審批機關（當地的外商投資主管部門，一般為商務局或類似機構）申請將內資公司變更為中外合資經營企業。因而，不僅B應當與C簽訂股權轉讓協議，C還應與其他股東簽訂合資合同，同時，須修改公司章程，并準備其他相關文件。只有審批機關批準后，B與C簽訂的《股權轉讓協議書》才生效，A公司還必須在領取批準證書后30天內辦理工商變更登記手續。

在本案中，由于A公司并未召開股東會，也未辦理股權轉讓的審批手續，因此，B與C簽訂的《股權轉讓協議書》尚未生效，其能否生效還需根據審批機關的審批結果確定。如果B能夠促使A公司完善相關手續，盡快辦理股權轉讓的審批和登記手續，則無需向C返還股權轉讓款。如果B不能促使A公司在合理期限內辦理股權轉讓的審批和登記手續，則B與C簽訂的《股權轉讓協議書》仍未生效，我國合同法對于當事人履行未生效合同的法律后果未作出規定，一般可以比照適用無效合同的相應規定，即合同當事人應返還根據合同已取得的財產。因此，在此情形下，B應當向C返還股權轉讓款。

需要指出的是，在本案中，不僅股權轉讓手續存在諸多問題，而且對于股權轉讓的認識也存在誤區。股東在出資后所形成的資產屬于公司所有，而非屬于股東所有，股權轉讓只是公司股東的變更，并不發生公司資產的轉移。因此，B將所謂的其所購買的相關設備資產的所有權轉讓給C的說法是錯誤的。(本文載于《科技創業》2009年第3期)

【本文作者：楊春寶高級律師，來自：法律橋，引用及轉載應注明作者和出處。如需聘請律師，請立即致電楊春寶高級律師：1390 182 6830】

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