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2005年12月5日，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，股東A、B成立C公司，出資比例為49：51，公司成立后，股東B為公司的執(zhí)行董事和法定代表人。2006年10月9日，為支持股東A就經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的租賃糾紛起訴D公司，A、B簽訂協(xié)議書(shū)1份，協(xié)議載明：C公司由A、B合股投資，現(xiàn)任法定代表人的B已于2006年元月29日退股，對(duì)退股后的債權(quán)債務(wù)及訴訟產(chǎn)生的一切責(zé)任與B無(wú)關(guān)，由A承擔(dān)。嗣后，A、B在與D公司的租賃糾紛中因訴權(quán)的行使發(fā)生股東權(quán)糾紛，雙方交涉無(wú)果，A遂訴至法院，請(qǐng)求法院確認(rèn)A、B之間于2006年 10月9日簽署的協(xié)議書(shū)有效；確認(rèn)B自2006年1月29日起不是C公司的股東；確認(rèn)B自2006年1月29日起不是C公司的執(zhí)行董事和法定代表人。請(qǐng)問(wèn)A的訴訟請(qǐng)求是否有法律依據(jù)？
                                                    -------- 錢(qián)景

你的問(wèn)題涉及有限責(zé)任公司股東能否退股以及退股協(xié)議的效力確認(rèn)問(wèn)題。B是否依然是C公司的股東，取決于退股協(xié)議是否合法有效；B是否還是C公司的執(zhí)行董事和法定代表人則應(yīng)以前一結(jié)論為基礎(chǔ)，若B不再是C公司股東，則A可以控制C公司而作出相關(guān)決議免除B在C公司的任職，若B依然是C公司股東，由于其出資比例超過(guò)C公司注冊(cè)資本的一半，依然可以在股東會(huì)上處于優(yōu)勢(shì)地位，從而繼續(xù)擔(dān)任原來(lái)的職務(wù)。

我國(guó)公司法規(guī)定，股東出資后不得抽回出資，這就是所謂的資本維持原則。因此，法律并不允許股東之間僅僅通過(guò)一紙協(xié)議就作出所謂退股的安排。在本案中，A與B簽訂退股協(xié)議，可以理解為兩股東作出了減資的決議，然而僅僅作出此決議還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。《公司法》第一百七十八條規(guī)定：公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。此外，公司減資還必須辦理工商變更登記。但是，C公司并沒(méi)有履行上述義務(wù)。因此，可以合理判斷，A、B之間所謂的退股協(xié)議并非是依照公司法的規(guī)定作出的減少注冊(cè)資本的安排。

既然C公司并未減少注冊(cè)資本，那么A、B之間所謂的退股協(xié)議則可理解為實(shí)質(zhì)上是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。《公司法》第七十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需要簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，支付對(duì)價(jià)，并將變更后的股東記載于股東名冊(cè)之上，在上述事項(xiàng)完成之后，公司應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)申請(qǐng)辦理股東變更登記。《公司法》第三十三條對(duì)此也加以規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)；記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利；公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。變更登記具有公示的效力，公司股東之間的股權(quán)變動(dòng)必須通過(guò)變更登記，才能對(duì)第三人發(fā)生效力。另一方面，公司股東、董事以及法定代表人的地位受章程約束，同樣需要經(jīng)過(guò)登記公示。

根據(jù)以上分析，對(duì)公司股東資格的確認(rèn)，應(yīng)以公司股東名冊(cè)記載為準(zhǔn)。我們無(wú)法確認(rèn)A與B是否實(shí)際履行了所謂的退股協(xié)議，而C公司在原公司登記機(jī)關(guān)登記的股東未作變更，仍為A與B，由此可以推知退該股協(xié)議并未實(shí)際履行，因此，并不產(chǎn)生股權(quán)變更的法律后果。當(dāng)然，只要該協(xié)議具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基本要素，它依然是一份合法有效的協(xié)議，A可以根據(jù)協(xié)議的約定履行自己的支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)，并在此基礎(chǔ)上，要求B履行其相應(yīng)義務(wù)，從而確認(rèn)B不再是C公司的股東。如果A有證據(jù)證明其已履行了退股協(xié)議項(xiàng)下的義務(wù)，向B支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，則可補(bǔ)辦股東名冊(cè)變更以及工商變更登記手續(xù)，B不再具有C公司的股東資格。至于公司的執(zhí)行董事及法定代表人的產(chǎn)生和變更，需由公司內(nèi)部股東會(huì)作出決議，無(wú)須法院就此作出判決。

(本文載于《科技創(chuàng)業(yè)》2007年第7期)

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