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　　“在國退民進的盛宴中狂歡�！崩上唐皆�經(jīng)給顧雛軍和他的格林柯爾系貼上了這樣的標簽。日前，科龍電器連連遭遇停牌、資金困境、被證監(jiān)會立案調(diào)查等多重危機，科龍電器三位天價獨董集體辭職。嚴義明律師等人憑著自己持有100股股票的小股東身份，公開征集投票權(quán)，目標直接指向科龍事件真相。

　　近日，中國證監(jiān)會50人的龐大調(diào)查隊伍結(jié)束對科龍的調(diào)查，宣布近期公布結(jié)果。科龍事件引發(fā)了人們對上市公司獨董制度的再次關(guān)注和思考。

　　獨董之咎

　　自從上市公司設(shè)立獨立董事以來，“花瓶”董事的綽號也就隨之而來�！蔼毝�不獨”也成為影響上市公司的潛在危機。

　　“我只是一個推動者，希望大家都能參與進來，在制度上改善，哪怕利用現(xiàn)行的法律制度維護中小股東的利益，提升獨立董事的獨立性，從而也能很大程度上提升上市公司的治理水準，能夠很大程度上實現(xiàn)證券市場的公正公平�！毕破疬@場“倒顧運動”的嚴義明稱自己并不是為了獨董的津貼，而是一名“任務(wù)型董事”，自己的行為是為了完成獨立運動的“任務(wù)”。

　　目前滬深證交所上市的1000多家公司中已經(jīng)基本上配備了獨董，總?cè)藬?shù)達到近4000名，平均每家公司3名以上。但根據(jù)對于獨立懂事的一項調(diào)查，約有5%的獨董本人坦承是“花瓶”，不能發(fā)揮作用；60%的獨董無暇顧及上市公司的經(jīng)營狀況，只是象征性出席股東大會；相當多的獨董在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票。相應(yīng)地，70%以上的投資者認為獨董基本沒用。獨立董事制度作為上市公司治理結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，獨立董事的主要職責(zé)就是對廣大股東負有的信托責(zé)任，需要對上市公司經(jīng)營管理進行審查和監(jiān)督。但目前的獨董行為缺乏必要的監(jiān)督，權(quán)責(zé)的不對稱導(dǎo)致獨立董事制度流于形式。

　　實際上，早在2001年8月16日，中國證監(jiān)會即頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下稱“指導(dǎo)意見”)，中國上市公司的獨立董事制度從那時起，真正成為了有法律依據(jù)支撐的上市公司治理結(jié)構(gòu)的一部分。

　　“獨立董事制度來源于美國，對中國上市公司治理有著特別意義。獨立董事制度在我國《公司法》中并沒有法律地位，我國《公司法》確立的是股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)。監(jiān)事會作為公司的監(jiān)督機構(gòu)被賦予了法定的監(jiān)督之責(zé)。但是，由于該制度將監(jiān)事會設(shè)計為與董事會平行的公司機關(guān)，同時對股東大會負責(zé)；監(jiān)事會既無重大決策權(quán)，也無董事任免權(quán)。因此，其監(jiān)督作用非常有限。而在實踐中，監(jiān)事“榮譽化”、“花瓶化”，更加削弱了監(jiān)事會的監(jiān)督作用。因而獨立董事制度的引進便順理成章了�！鄙虾Ｖ袇R律師事務(wù)所合伙人黃寧寧律師對記者說。

　　獨董獨立之路

　　“我作為律師參加某上市公司年度股東大會時，就有股東對于獨立董事連股東大會都不出席提出了尖銳的批評。”采訪中，上海浩華律師事務(wù)所的楊春寶律師說。

　　實際上，即使是民營控股的上市公司，“一股獨大”的問題仍然存在。“一股獨大”的存在，往往導(dǎo)致中小股東的權(quán)益得不到保障。上市公司淪為大股東資本運作、乃至“股市圈錢”的工具。

　　“當前我國證券市場比較混亂，而獨立董事在國外發(fā)揮了非常積極的作用，是作為一個非常好的制度被引進到我國。由于我國傳統(tǒng)當中法制傳統(tǒng)比較少，守法精神欠缺，獨立董事制度搬進來以后，在獨立董事的產(chǎn)生上存在問題，上市公司掌握著獨立董事的聘用決定權(quán)，因此，上市公司選擇什么樣的獨立董事，取決于它對獨立董事的目標要求�！眹懒x明說。

　　對此，華東政法學(xué)院副院長顧功耘教授認為，政府有關(guān)部門應(yīng)著手修改《公司法》，將實行獨立董事作為一種法律制度確定下來，并規(guī)定獨立董事的崗位職責(zé)、權(quán)利和義務(wù)等。

　　“我國法律制度基本源于大陸法系，體現(xiàn)在公司治理制度上就是實行董事會、監(jiān)事會二元制，而獨立董事制度又是源于沒有監(jiān)事會制度的英美法系。因此必須有效地融合這兩種制度，使我國的公司治理制度更加科學(xué)、有效�！睏畲簩�律師對記者說：“我個人認為，獨立董事只是董事的一部分，因此其整體設(shè)計不能游離于董事制度，當然對于獨立董事的資質(zhì)、提名選聘機制、行使職權(quán)的法律保障以及法律責(zé)任等方面可以進一步完善。重要的是應(yīng)當改革監(jiān)事制度，賦予監(jiān)事會更大的監(jiān)督權(quán)才是治本之舉。以完善的監(jiān)事制度，輔以科學(xué)的獨立董事制度，我國的公司治理制度將會起到更加積極的作用�！�

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　　科龍“倒顧”三部曲

　　根據(jù)科龍電器的公司章程規(guī)定，只要有代表總股本10%的股東參與征集投票權(quán)，就可以召開臨時股東大會。按照科龍包括A股和H股在內(nèi)的9.92億總股本計算，只要有代表股份數(shù)超過9920萬股的股東參與征集投票權(quán)，臨時股東大會就能召開。另外，只要超過1%，超過992萬股的股東投贊成票，罷免三名“天價獨董”的議案就能通過；超過5%，罷免顧雛軍等股東的議案就能通過。

　　也正因為此，公開征集股東投票就顯得至關(guān)重要。據(jù)嚴義明介紹，他們已開始采取三個措施：第一，征集股東投票委托權(quán)。第二，在香港召開記者招待會，向香港的H股的投資人介紹，爭取獲得輿論和投資者支持。第三，在香港和內(nèi)地走訪相對持股數(shù)較多的投資機構(gòu)和投資人，獲得他們的支持。如果這些工作能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)期目標的話，無論是過10%，還是過半數(shù)，超過第一大股東的股權(quán)數(shù)，在理論上來講就是有可能的。

　　“如果沒有募集到足夠的股份，目的也有可能實現(xiàn)。即在證監(jiān)會查明后作出處分，我們會在此基礎(chǔ)上提出訴訟，會把個人告進去，也能達到目的。所以不是一條路通向羅馬。而如果一切都是事實的話，勝訴也就會是必然的了。”嚴義明說。

轉(zhuǎn)載自《中國經(jīng)營報》2005年8月1日B10版《商業(yè)規(guī)則》

【本文作者：王小麗 楊利宏，來自：法律橋，引用及轉(zhuǎn)載應(yīng)注明作者和出處。如需聘請律師，請立即致電楊春寶高級律師：1390 182 6830】

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